Международно частно право. Cheat Sheets Международно право и международно частно право

1.1. Понятие и предмет на международното частно право

Международна комуникация, международен оборот - съвкупността от междудържавни отношения и отношения между физически и юридически лица от различни държави. Правните въпроси на междудържавната комуникация попадат в обхвата на MPP. Правните въпроси на отношенията между физически и юридически лица попадат в обхвата на международното частно право. Спецификата на развитието на съвременните CPO се характеризира с тяхната мащабна интернационализация и глобализация - установяване на прозрачност на границите, безвизово влизане на територията на чужда държава, международно разделение на труда, постоянна миграция на населението. и работна сила, увеличаването на броя на „смесените“ бракове, осиновяването от чужбина и т. н. Нека отбележим факта – че в съвременния свят съществува отделна съвкупност от отношения, наречени „международни граждански отношения“. Процесът на интернационализация на ЗОП води до необходимостта от тяхното цялостно правно регулиране, като се отчитат особеностите на правните системи на различните държави. Международното частно право е единственият отрасъл на правото, предназначен за правно регулиране на граждански (в широкия смисъл на думата, т.е. гражданско, частно право) отношения, възникващи в областта на международните комуникации.

Международното частно право е самостоятелен, сложен отрасъл на правото, който съчетава нормите на международното и националното право и урежда международните граждански отношения. Предмет на регулиране на PIL е ϶ᴛᴏ НПО, обременен с чужд елемент. Чуждият елемент може да се прояви по три начина:

1. субект на правоотношение - чуждестранно лице, чужденец (чужд гражданин, лице без гражданство, бипатрид, бежанец; чуждестранно юридическо лице, предприятие с чуждестранни инвестиции, международно юридическо лице, ТНК; международни междуправителствени и неправителствени организации; чужда държава);
2. обектът на правоотношението се намира в чужбина;
3. юридическият факт, с който е свързано правоотношението, се осъществява в чужбина.

В руското законодателство чуждият елемент в гражданските отношения се определя от параграф 1 на чл. 1186 от Гражданския кодекс. За съжаление, има доста пропуски в определението ϶ᴛᴏ: чужда държава и международна организация не са посочени като чуждо образувание; юридически факт, настъпил в чужбина, не се откроява като една от възможностите за чужд елемент.

Вярно е, че в чл. 1186 от Гражданския кодекс се отнася за гражданскоправни отношения, усложнени от „друг чужд елемент“. Между другото, тази фраза запълва отбелязаните празноти, но поради неопределения си характер може да доведе до широко тълкуване на правната норма.

Международното частно право е сложен отрасъл на правото и юриспруденцията. Международното частно право е най-тясно свързано с националното частно (гражданско, търговско, семейно и трудово) право. При ϶ᴛᴏm неговите норми са двусмислени и парадоксални, тъй като международното частно право е много тясно свързано с MPP. Международното частно право няма да бъде клон на MPP, но тяхното разграничение не е абсолютно. Това се дължи преди всичко на факта, че международното частно право урежда отношенията, произтичащи именно от международната комуникация.
Струва си да се отбележи, че основните принципи на международното право (главно неговите общопризнати принципи и норми) имат пряко действие и в международното частно право.

1.2. Мястото на международното частно право в системата на правото

В световната правна система международното частно право заема специално място. Основната му специфика всъщност е, че международното частно право е отрасъл на националното право, един от частноправните клонове на правото на всяка държава (руското международно частно право, френското международно частно право и др.) Заслужава да се отбележи че е включен в системата на националното частно право наред с гражданското, търговското, търговското, семейното и трудовото. Понятието „международен“ тук има съвсем различен характер, отколкото в MPP, то означава само едно: има чужд елемент в гражданското правоотношение (при ϶ᴛᴏm няма значение, един или повече и коя версия на чужд елемент) Същевременно международното частно право представлява много специфична подсистема на националното право на отделните държави.

Особеният характер и парадоксалността на неговите норми се изразяват в самия термин "вътрешно международно частно право". На пръв поглед тази терминология изглежда абсурдна. Не може да има отрасъл на правото, който да е едновременно вътрешно (национален) и международен. Всъщност тук няма нищо абсурдно. Просто говорим за правна система, предназначена да регулира пряко международните отношения от недържавен характер (възникнали в личния живот). Частно право. Прието е да се говори за двойствения характер на нормите и източниците на международното частно право. Всъщност ϶ᴛᴏ е може би единственият клон от националното право, в който MPP действа като пряк източник и има пряко действие. Ето защо определението „хибрид в юриспруденцията” е доста приложимо за PIL.

Като основни (общи) принципи на международното частно право могат да се считат посочените в ал. "в" на чл. 38 от Статута на Международния съд „общите принципи на правото, общи за цивилизованите нации“. Общи принципи на правото - ϶ᴛᴏ общопризнати правни постулати, методи на правна техника, "правни максими", разработени от юристите на Древен Рим. Нека изброим общите принципи на правото, които се прилагат пряко в международното частно право: не можете да прехвърлите повече права на друг, отколкото имате сам; принципи на справедливост и чиста съвест; принципи за недопускане на злоупотреба с права и защита на придобити права и пр. Под „цивилизовани нации” се разбират онези държави, чиито правни системи се основават на приетото римско право. Основният общ принцип на международното частно право (както и на националното гражданско и международно публично право) ще бъде принципът на "pacta sunt servanda" (договорите трябва да се спазват) Специални принципи на международното частно право:

1. автономия на волята на участниците в правоотношението - ϶ᴛᴏ основният специален принцип на международното частно право (както и на всеки друг клон на националното частно право) публични органи за тяхната защита или толериране на нарушения на техните права);
2. принципът на предоставяне на определени режими: национален, специален (преференциален или отрицателен), режим на най-облагодетелствана нация. Националните и специалните режими се предоставят главно на чуждестранни лица; режим на най-облагодетелствана нация - за чуждестранни юридически лица (въпреки че тази разпоредба няма да бъде задължителна и юридическите лица могат да ползват национално третиране, а физическите лица - режима на най-облагодетелствана нация);
3. принципа на реципрочността. В международното частно право има два вида реципрочност – материална и конфликтна. Проблемите на конфликтната реципрочност (или реципрочността в широкия смисъл на думата) ᴏᴛʜᴏϲᴙ са свързани със стълкновителното право и ще бъдат разгледани по-долу. Материалната реципрочност от своя страна се разделя на действително материална (предоставяне на чуждестранни лица на същия размер от специфични права и правомощия, с които се ползват националните лица в ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙ в чужда държава) и формална (предоставяне на чуждестранни лица на всички права и правомощия, произтичащи от местното законодателство) е формална реципрочност, но в определени области – авторско и изобретателско право, избягване на двойното данъчно облагане – прието е да се осигурява материална реципрочност;
4. принципа на недискриминация. Дискриминацията е нарушаване или ограничаване на законните права и интереси на чуждестранни лица на територията на дадена държава. Общопризнатата норма на PIL на всички държави е абсолютната недопустимост на дискриминация в PPO;
5. право на реплика. Реторите са законни ответни мерки (ограничения) на една държава срещу друга, ако законните права и интереси на физически и юридически лица на първата държава са нарушени на територията на последната. Целта на ретортиите е да се постигне премахване на дискриминационните политики – чл. 1194 от Гражданския кодекс.

1.3. Нормативна структура на международното частно право

Нормативната структура на международното частно право е много сложна. Този отрасъл на правото се състои от различни по своя характер, същност и структура норми. Те могат да бъдат класифицирани по следния начин: конфликт (от лат. collision - сблъсък, конфликт) и материално право. Конфликтните (референтни) правила са уникални по своята същност и се срещат само в международното частно право. В нито един друг отрасъл на правото няма дори аналог на подобни норми. Техните източници са националното законодателство (вътрешни стълкновителни норми) и международни договори (унифицирани или договорни стълкновителни норми). Единните стълкновителни правила са изключително от договорен произход (няма обикновени международни стълкновителни правила)

В нормативната структура на международното частно право стълкновителните норми играят основна роля. Между другото, този отрасъл на правото възниква и се развива именно като конфликт на закони. Дълго време (практически до средата на 20 век) международното частно право се определяше изключително като набор от стълкновителни норми. В съвременния свят се е запазило разбирането за международното частно право изключително като стълкновение на закони - американската доктрина за "конфликтното" право, законодателството на редица европейски държави (например Швейцария и Австрия), резолюциите на Институт по международно право.

Днес на практика е общоприето, че нормативната структура на международното частно право не се ограничава до стълкновителни норми. В състава на международното частно право влизат и материалноправни норми – международни (унифицирани) и национални. Единните материалноправни норми заемат много важно място в нормативната структура на международното частно право. Техните източници са международни договори и митници, ITUC. Единните материалноправни норми имат публичноправно естество (създават се от държави – мощни субекти) и представляват краен резултат от процеса на съгласуване на волята на две или повече държави.

Трябва да се помни, че такива норми се наричат ​​помирителни, координиращи. Единните материалноправни норми могат да се прилагат пряко за регулиране на ЗОП с чужд елемент (чл. 7 от Гражданския кодекс). Прилагането на нормите на повечето международни договори, регулиращи PVE в националното законодателство, се осъществява чрез ратификация на ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙан международен договор (ако трябва да бъде ратифициран) или чрез неговото подписване (и последващо издаване на определени вътрешни правни актове, които въвеждат нормите на договора в националната правна система)

В същото време, дори след като нормите на международното право станат част от националната правна система, те запазват автономен, независим характер и се различават от другите норми на вътрешното право. Автономията и независимостта на прилаганите международни норми в националната правна система се обяснява с факта, че те няма да бъдат творение на един законодател, а създадени в процеса на международно нормотворчество и въплъщават координираната воля на две или повече държави. . Трябва да се помни, че държавата няма право да отменя или променя такива норми едностранно (за ϶ᴛᴏgo, тя трябва първо да прекрати ϲʙᴏe участие в ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙ развиващото се международно споразумение)

Тълкуването на единните норми следва да се извършва не според правилата за тълкуване на нормите на националното право, а в съответствие с разпоредбите на международното право, залегнали във Виенската конвенция за правото на договорите от 1969 г. Законодателството на повечето държави установява принципа на преференциално прилагане на международното право в случаите на неговото противоречие с нормите на националните закони (чл. 15 от Конституцията) Международното право има примат (преимущество) в уредбата на ЗОП с чужд елемент (чл. 7 от Гражданския кодекс, чл.10 от КТ, чл.6 от УК, чл.11 от Гражданския процесуален кодекс, чл.13 от АПК)

Освен унифицираните материалноправни норми, материалноправните норми на националното право в международното частно право ще бъдат част от нормативната структура на международното частно право. Вярно е, че тази позиция в доктрината на правото няма да бъде универсално призната. Много учени смятат, че националните материалноправни норми не могат да бъдат включени в структурата на международното частно право. В същото време повечето автори (включително руските) изразяват противоположната гледна точка – материалните норми на националното право са включени в нормативната структура на международното частно право. Между другото, тази концепция изглежда най-правилната и съобразена със съвременните тенденции в развитието на регулирането на международните граждански отношения.

Материалноправните норми на националното право от гледна точка на международното частно право могат да се разделят на три групи: общи правила, уреждащи всяко правоотношение – както имащи чужд елемент в състава си, така и нямащи такъв елемент (чл. 11 от КТ) ; „особено национални” норми, уреждащи отношения само между граждани на дадена държава на нейна територия, тоест отношения, необременени с чужд елемент (чл. 33 от Конституцията); „особено чужди“ норми, регулиращи само определени отношения, непременно обременени с чужд елемент (Федерален закон от 9 юли 1999 г. № 160-ФЗ „За чуждестранните инвестиции в Руската федерация“ (с измененията от 8 декември 2003 г.); клауза 4 от чл.124 СК) От всички вътрешни материалноправни норми именно чуждите норми са включени в структурата на международното частно право.

Трябва да се помни, че такива норми не уреждат целия спектър от гражданскоправни отношения, а част от тях, някои специфични въпроси. Източникът на специално чужди норми е националното право, тоест създаването на един мощен законодател. В същото време тези норми са специално предназначени да регулират отношенията, възникващи в международната сфера. Във вътрешното право специално чуждите норми, както и прилаганите международни норми, образуват отделна, самостоятелна нормативна група.
Струва си да се отбележи, че особеността на разглежданите норми е специален предмет на регулиране (само отношения, утежнени от чужд елемент) и специален специален субект (чуждестранни лица или лица от местното право, които влизат в отношения, които имат чужд елемент в техните композиция)

Доста широк кръг от отношения в областта на международното частно право се регулира именно с помощта на материалноправни норми на националното право. Много често ППО с чужд елемент не пораждат конфликт и проблем с избора на право. Именно тази ситуация традиционно се развива в случаите, когато националното законодателство съдържа подробна материалноправна уредба на широк кръг от отношения, свързани с международната комуникация.

1.4. Методи на регулиране в международното частно право

Общият метод за регулиране на отношенията в областта на международното частно право е ϶ᴛᴏ методът на децентрализация и автономия на волята на страните (както във всеки друг отрасъл на националното частно право).Пряко в международното частно право съществуват и специални методи на правно регулиране - стълкновение на закони и материално право. Специалните методи на международното частно право не се противопоставят един на друг, а си взаимодействат и се комбинират помежду си. Самото наименование на тези методи показва пряката им връзка с нормативната структура на международното частно право. Методът на конфликта е свързан с преодоляване на конфликти в законодателството на различни държави и включва прилагането на конфликтни правила (както вътрешни, така и унифицирани) международни)

Метод на сблъсък - ϶ᴛᴏ метод за разрешаване на конфликти на закони на различни държави. В международното частно право съществува понятието "колодиращи" (сблъскващи се) закони. Правните системи на различните държави уреждат едни и същи проблеми на частното право по различни начини (концепцията за правосубектност на физически и юридически лица, видове юридически лица и ред за тяхното образуване, форма на сделката, давностни срокове и др.). Струва си да се каже, че за правилното разрешаване на гражданското право в спор, утежнен от чужд елемент, изборът на право е от голямо значение. Правно обоснованото решение на въпроса с правото на коя държава трябва да урежда това международно гражданско правоотношение спомага за премахване на конфликти на правни системи и улеснява процеса на признаване и изпълнение на чуждестранни съдебни решения.

Метод на конфликт – ϶ᴛᴏ референтен, косвен, косвен метод, основан на прилагането на конфликтни правила. Съдът първо прави избор на приложимото право (разрешава конфликтния въпрос) и едва след това прилага материалноправните норми на избраната правна система. При прилагането на конфликтния метод правилото за поведение и моделът за разрешаване на спора се определят от сбора на две норми – стълкновителна и материалноправна, за които се отнася конфликтът. Начини на конфликтния метод - вътрешен (с помощта на нормите на националните стълкновителни норми) и унифициран (чрез прилагането на нормите на международните договори "за приложимото право" и стълкновителни норми на сложни международни договори) методът се счита за основен и основен в международното частно право, тъй като основата на самото международно частно право са именно стълкновителни норми.

Използването на метода на вътрешния конфликт е свързано със значителни трудности от правно и техническо естество поради факта, че стълкновителните норми на различни държави решават едни и същи въпроси по различни начини (дефиниция на личното право, концепцията за правото на материално право на връзка и т.н.) Решението на един и същ въпрос може да бъде коренно различно в зависимост от стълкновителното право на коя държава се прилага при разглеждане на случая.

Отбелязваме факта, че в съвременната международна комуникация нараства значението на единните материалноправни норми и, ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙenno, ролята на материалния метод на регулиране (методът ϶ᴛᴏt се нарича още метод на преките предписания) Материалноправният метод се основава на прилагането на материалноправни норми, които пряко уреждат правата и отговорностите на страните, формулиращи модела на поведение. Този способ ще бъде пряк (незабавен) – правилото за поведение е специално формулирано в материалноправната норма. Източниците на материалния метод са международното право и националните закони, специално посветени на регулирането на PHE с чужд елемент.

Руското законодателство установява предимството на единния материален метод пред конфликтния метод (клауза 3 от чл. 1186 и клауза 6 от чл. 1211 от Гражданския кодекс). Конфликтният метод играе субсидиарна роля, прилага се при липса на преки материални законови предписания.

В същото време при разрешаване на частноправни спорове с чужд елемент конфликтният метод на регулиране продължава да доминира в практиката на съдилищата и арбитражите. Това се дължи преди всичко на факта, че мнозинството държави по принцип признават и прилагат на своя територия решенията на чуждестранни съдилища, ако такива решения се основават на националното законодателство на тази държава, т.е. избра правото на тази конкретна държава, на чиято територия съдебното решение трябва да бъде признато и изпълнено. Конфликтният метод продължава да играе основна роля в международното частно право.

ОБЩА ЧАСТ

Международната комуникация, международният оборот е съвкупност от междудържавни отношения и отношения между физически и юридически лица от различни държави. Правните въпроси на междудържавната комуникация попадат в обхвата на MPP. Правните въпроси на отношенията между физически и юридически лица са в обхвата на ЗИЛ. Спецификата на развитието на съвременните CPO се характеризира с тяхната мащабна интернационализация и глобализация - установяване на прозрачност на границите, безвизово влизане на територията на чужда държава, международно разделение на труда, постоянна миграция на населението и работна сила, увеличаване на броя на „смесените“ бракове, осиновяването от чужбина и т. н. В съвременния свят съществува отделен набор от отношения, наречени „международни граждански отношения“. Процесът на интернационализация на ЗОП води до необходимостта от тяхното цялостно правно регулиране, като се отчитат особеностите на правните системи на различните държави. PIL е единственият отрасъл на правото, предназначен за правно регулиране на граждански (в широкия смисъл на думата, т.е. гражданско, частноправни) отношения, възникващи в областта на международната комуникация.

PIL е самостоятелен, сложен отрасъл на правото, който съчетава нормите на международното и националното право и урежда международните граждански отношения. Предмет на регулиране на ЗИЛ е НПО, утежнено от чужд елемент. Чуждият елемент може да се прояви по три начина:

1) субект на правоотношението е чуждестранно лице, чужденец (чужд гражданин, лице без гражданство, бипатрид, бежанец; чуждестранно юридическо лице, предприятие с чуждестранни инвестиции, международно юридическо лице, ТНК; международни междуправителствени и неправителствени организации; чуждестранни състояние);

2) обектът на правоотношението се намира в чужбина;

3) юридическият факт, с който е свързано правоотношението, се осъществява в чужбина.

В руското законодателство чуждият елемент в гражданските отношения се определя от параграф 1 на чл. 1186 GK. За съжаление има доста пропуски в това определение: чужда държава и международна организация не са посочени като чуждестранен субект; юридически факт, настъпил в чужбина, не се откроява като една от възможностите за чужд елемент.

Вярно е, че в чл. 1186 от Гражданския кодекс се отнася за гражданскоправни отношения, усложнени от „друг чужд елемент“. Тази фраза запълва отбелязаните празноти, но поради неясен характер може да доведе до разширено тълкуване на правната норма.

PIL е сложен отрасъл на правото и юриспруденцията. PIL е най-тясно свързан с националното частно (гражданско, търговско, семейно и трудово) право. В същото време неговите норми са от двойствен и парадоксален характер, тъй като PIL е много тясно свързан с MPP. PIL не е клон на MPP, но тяхното разграничение не е абсолютно. Това се дължи преди всичко на факта, че PIL регулира отношенията, произтичащи именно от международната комуникация. Основните принципи на MPP (главно неговите общопризнати принципи и норми) имат пряко действие и в PIL.

PIL заема специално място в световната правна система. Основната му специфика се крие във факта, че PIL е отрасъл на националното право, един от частноправните клонове на правото на всяка държава (руски PIL, френски PIL и др.). То е включено в системата на националното частно право наред с гражданското, търговското, търговското, семейното и трудовото право. Понятието „международен“ тук има съвсем различен характер, отколкото в MPP, това означава само едно нещо: има чужд елемент в гражданско правоотношение (няма значение, един или повече и коя версия на чуждия елемент ). Въпреки това, PIL е много специфична подсистема на националното законодателство на отделните държави.

Специалният характер и парадоксалността на неговите норми се изразяват в самия термин „домашен PIL”. На пръв поглед тази терминология изглежда абсурдна. Не може да има отрасъл на правото, който да е едновременно вътрешно (национален) и международен. Всъщност тук няма нищо абсурдно. Просто говорим за правна система, предназначена да регулира пряко международните отношения от недържавен характер (възникнали в личния живот). Парадоксалният характер на нормите на PIL се изразява и във факта, че един от основните му източници е пряко MPP, който играе изключително важна роля при формирането на националния PIL. Прието е да се говори за двойствената природа на нормите и източниците на PIL. Всъщност това е може би единственият отрасъл на националното право, в който MPP действа като пряк източник и има пряко действие. Ето защо определението „хибрид в юриспруденцията” е доста приложимо за PIL.

Като основни (общи) принципи на ЗИЛ могат да се считат посочените в ал. "в" на чл. 38 от Статута на Международния съд „общи принципи на правото, присъщи на цивилизованите нации“. Общите принципи на правото са общопризнати правни постулати, методи на правна техника, „правни максими“, разработени от юристите на Древен Рим. Нека изброим общите принципи на правото, които се прилагат пряко в PIL: не можете да прехвърлите повече права на друг, отколкото сами имате; принципи на справедливост и чиста съвест; принципи за недопускане на злоупотреба с права и защита на придобити права и пр. Под „цивилизовани нации” се разбират онези държави, чиито правни системи се основават на приетото римско право. Основният общ принцип на PIL (както и на националната гражданска и международна общественост) е принципът на "pacta sunt servanda" (договорите трябва да се спазват). Специални принципи на PIL:

1) автономията на волята на участниците в правоотношението е основният специален принцип на PIL (както и на всеки друг отрасъл на националното частно право). Автономията на волята е в основата на цялото частно право като цяло (принципът на свободата на договаряне; свободата да имаш субективни права или да ги отказваш; свободата да се обръщаш към публични органи за тяхната защита или да търпиш нарушения на правата си);

2) принципът за предоставяне на определени режими: национален, специален (преференциален или отрицателен), режим на най-облагодетелствана нация. Националните и специалните режими се предоставят главно на чуждестранни лица; режим на най-облагодетелствана нация - за чуждестранни юридически лица (въпреки че тази разпоредба не е задължителна и юридическите лица могат да ползват национално третиране, а физическите лица - режима на най-облагодетелствана нация);

3) принципа на реципрочността. В PIL се разграничават два вида реципрочност – материална и конфликтна. Проблемите на конфликтната реципрочност (или реципрочността в широкия смисъл на думата) са свързани със стълкновителното право и ще бъдат разгледани по-долу. Материалната реципрочност от своя страна се разделя на самата материална реципрочност (предоставяне на чуждестранни лица на същия обем от специфични права и правомощия, с които се ползват националните лица в съответната чужда държава) и формална (предоставяне на чуждестранни лица на всички права и правомощия, произтичащи от местното законодателство) . Като общо правило се предоставя формална реципрочност, но в определени области – авторско и изобретателско право, избягване на двойното данъчно облагане – обичайно е да се осигурява материална реципрочност;

4) принципът на недискриминация. Дискриминацията е нарушаване или ограничаване на законните права и интереси на чуждестранни лица на територията на дадена държава. Общопризнатата норма на PIL на всички държави е абсолютната недопустимост на дискриминация в PPO;

5) право на ретортация. Реторите са законни ответни мерки (ограничения) на една държава срещу друга, ако законните права и интереси на физически и юридически лица на първата държава са нарушени на територията на последната. Целта на ретортиите е да се постигне премахване на дискриминационните политики – чл. 1194 GK.

Нормативната структура на PIL се характеризира с повишена сложност. Този отрасъл на правото е съставен от различни по характер, същност и структура норми. Те могат да бъдат класифицирани по следния начин: конфликт (от лат. collision - сблъсък, конфликт) и материално право. Конфликтните (референтни) норми са уникални по своята същност и се срещат само в PIL. В нито един друг отрасъл на правото няма дори аналог на подобни норми. Техните източници са националното законодателство (вътрешни стълкновителни норми) и международни договори (унифицирани или договорни стълкновителни норми). Системата от международни договори, съдържащи унифицирани стълкновителни норми, може условно да се определи като набор от конвенции за „приложимо право“. Единните стълкновителни правила имат изключително договорен произход (няма обикновени международни стълкновителни правила).

В нормативната структура на PIL конфликтните правила играят основна роля. Този отрасъл на правото възниква и се развива именно като стълкновително право. Дълго време (практически до средата на 20 век) PIL се определяше изключително като набор от конфликтни правила. В съвременния свят се е запазило разбирането за PIL изключително като стълкновение на закони - американската доктрина за "конфликтното" право, законодателството на редица европейски държави (например Швейцария и Австрия), резолюциите на Института по Международно право.

Понастоящем на практика е общопризнато, че нормативната структура на PIL не се ограничава до стълкновителни норми. PIL включва и материалноправни норми – международни (унифицирани) и национални. Единните материалноправни норми заемат много важно място в регулативната структура на ПИЛ. Техните източници са международни договори и митници, ITUC. Единните материалноправни норми имат публичноправно естество (създават се от държави – мощни субекти) и представляват краен резултат от процеса на съгласуване на волята на две или повече държави.

Такива норми се наричат ​​помирителни, координиращи. Единните материалноправни норми могат да се прилагат пряко за регулиране на ЗОП с чужд елемент (чл. 7 от Гражданския кодекс). За да направите това, те трябва да бъдат приложени във вътрешното законодателство. Прилагането на нормите на повечето международни договори, регулиращи PVE в националното законодателство, се осъществява чрез ратификация на съответния международен договор (ако трябва да бъде ратифициран) или чрез неговото подписване (и последващо издаване на определени вътрешни правни актове, които въвеждат нормите на договора в националната правна система).

Но дори и след като нормите на международното право станат част от националната правна система, те запазват автономен, независим характер и се различават от другите норми на вътрешното право. Автономията и независимостта на прилаганите международни норми в националната правна система се обяснява с факта, че те не са творение на един законодател, а са създадени в процеса на международно нормотворчество и олицетворяват договорената воля на две или повече държави. . Държавата няма право да отменя или променя едностранно такива норми (за да направи това, първо трябва да прекрати участието си в съответния международен договор).

Тълкуването на единните норми следва да се извършва не според правилата за тълкуване на нормите на националното право, а в съответствие с разпоредбите на международното право, залегнали във Виенската конвенция за правото на договорите от 1969 г. Законодателството на повечето държави установява принципа на преференциално прилагане на международното право в случаите на неговото противоречие с нормите на националните закони (чл. 15 от Конституцията). Международното право също има предимство (преимущество) в уредбата на ЗОП с чужд елемент (чл. 7 от Гражданския кодекс, чл. 10 от Кодекса на труда, чл. 6 от UK, чл. 11 от Гражданския процесуален кодекс, чл. 13 от APC).

В допълнение към унифицираните материалноправни норми, материалноправните норми на националното право в PIL също са част от регулаторната структура на PIL. Вярно е, че тази позиция в доктрината на правото не е общопризната. Много учени смятат, че националните материалноправни норми не могат да бъдат включени в структурата на PIL. Повечето автори (включително руските) обаче изразяват противоположната гледна точка – материалните норми на националното право са включени в нормативната структура на PIL. Тази концепция изглежда най-правилната и съответстваща на съвременните тенденции в развитието на регулирането на международните граждански правоотношения.

От гледна точка на ЗИЛ материалноправните норми на националното право могат да се разделят на три групи: общи правила, уреждащи всяко правоотношение, както с чужд елемент, така и без такъв (чл. 11 КТ); „особено национални” норми, уреждащи отношения само между граждани на дадена държава на нейна територия, тоест отношения, необременени с чужд елемент (чл. 33 от Конституцията); „особено чужди“ норми, регулиращи само определени отношения, непременно обременени с чужд елемент (Федерален закон от 9 юли 1999 г. № 160-ФЗ „За чуждестранните инвестиции в Руската федерация“ (с измененията от 8 декември 2003 г.); клауза 4 от чл.124 СК). От всички вътрешни материалноправни норми именно чуждите норми са включени в структурата на PIL.

Такива норми уреждат не целия спектър на гражданскоправните отношения, а част от тях, някакъв специфичен кръг от въпроси. Източникът на специално чужди норми е националното право, тоест създаването на един мощен законодател. Тези норми обаче са специално предназначени да регулират отношенията, които възникват в международната сфера. Във вътрешното право специално чуждите норми, както и прилаганите международни норми, образуват отделна, самостоятелна нормативна група. Особеността на разглежданите норми е специален предмет на регулиране (само отношения, обременени с чужд елемент) и специален специален субект (чуждестранни лица или лица от местното право, влизащи в отношения, които имат чужд елемент в състава си).

Доста широк кръг от отношения в областта на PIL се регулира именно с помощта на материалноправни норми на националното право. Много често ППО с чужд елемент не пораждат конфликт и проблем с избора на право. Тази ситуация се развива по правило в случаите, когато националното законодателство съдържа подробна материалноправна уредба на широк кръг от отношения, свързани с международната комуникация.

Общият метод за регулиране на отношенията в областта на PIL е методът на децентрализация и автономия на волята на страните (както във всеки друг отрасъл на националното частно право). Непосредствено в ПИЛ има и специални методи на правно регулиране – стълкновителни и материални закони. Специалните PIL методи не се противопоставят един на друг, а взаимодействат и се комбинират един с друг. Самото наименование на тези методи показва пряката им връзка с нормативната структура на PIL. Конфликтният метод е свързан с преодоляване на конфликти в законодателството на различни държави и включва използването на конфликтни правила (както вътрешни, така и унифицирани). Материално-правният метод предполага наличието на единна уредба на ЗОП с чужд елемент в различни държави и се основава на прилагането на материалноправни норми (предимно унифицирани, международни).

Конфликтният метод е метод за разрешаване на конфликти между законите на различни държави. PIL има концепцията за "колодиращи" (сблъскващи се) закони. Правните системи на различните държави регулират едни и същи проблеми на частното право по различни начини (концепцията за правосубектността на физическите и юридическите лица, видовете юридически лица и реда за тяхното образуване, формата на сделката, устава на ограничения и др.). За правилното разрешаване на граждански спор, утежнен от чужд елемент, изборът на законодателство е от голямо значение. Правно обоснованото решение на въпроса с правото на коя държава трябва да урежда това международно гражданско правоотношение спомага за премахване на конфликти на правни системи и улеснява процеса на признаване и изпълнение на чуждестранни съдебни решения.

Методът на конфликт е референтен, непряк, косвен метод, основан на прилагането на стълкновителни правила. Съдът на първо място прави избор на приложимото право (разрешава стълкновението на законите) и едва след това прилага материалноправните норми на избраната правна система. При прилагането на конфликтния метод правилото за поведение и моделът за разрешаване на спора се определят от сбора на две норми – стълкновителна и материалноправна, за които се отнася конфликтът. Начини на конфликтния метод - вътрешен (използвайки нормите на националните стълкновителни норми) и унифициран (чрез прилагането на нормите на международните договори "за приложимото право" и стълкновителни норми на сложни международни споразумения). Методът на конфликт се счита за основен и основен в PIL, тъй като основата на самия PIL са именно конфликтните правила.

Използването на метода на вътрешния конфликт е свързано със значителни трудности от правно и техническо естество поради факта, че стълкновителните норми на различни държави решават едни и същи въпроси по различни начини (дефиницията на личното право, концепцията за правото на същност на връзката и др.). Решението на един и същ въпрос може да бъде коренно различно в зависимост от това на коя държава се прилага стълкновителното право при разглеждане на случая.

В съвременната международна комуникация нараства значението на единните материалноправни норми и съответно ролята на материалния метод на регулиране (този метод се нарича още метод на преките предписания). Материално-правният метод се основава на прилагането на материалноправни норми, които пряко уреждат правата и задълженията на страните, формулирайки модел на поведение. Този способ е пряк (непосредствен) – правилото за поведение е конкретно формулирано в материалноправната норма. Източниците на материалния метод са международното право и националните закони, специално посветени на регулирането на PHE с чужд елемент.

Руското законодателство установява предимството на единния материален метод над метода на конфликта (клауза 3 от член 1186 и клауза 6 от член 1211 от Гражданския кодекс). Конфликтният метод играе субсидиарна роля, използва се при липса на преки материалноправни разпоредби.

Досега обаче при разрешаване на частноправни спорове с чужд елемент конфликтният метод на регулиране продължава да доминира в практиката на съдилищата и арбитража. Това се дължи преди всичко на факта, че мнозинството държави по принцип признават и изпълняват решения на чуждестранни съдилища на своя територия, ако такива решения се основават на националното законодателство на тази държава, т.е. право на тази конкретна държава, на чиято територия съдебното решение трябва да бъде признато и изпълнено. Методът на сблъсъка продължава да играе основна роля в PIL.

Източникът на правото е форма на съществуване на правни норми. Подобно на самия PIL като цяло, неговите източници са двусмислени и парадоксални. Спецификата на източниците на PIL се генерира от неговия предмет на регулиране: НПО, утежнено от чужд елемент, т.е. лежащо в сферата на международната комуникация и засягащо интересите на две или повече държави. От една страна, PIL е отрасъл на националното право, поради което източниците му са от национално правно естество. От друга страна, PIL урежда именно международните граждански правоотношения, следователно международното право действа като самостоятелен източник на този отрасъл на правото. Самата нормативна структура на PIL говори в полза на тази гледна точка: единните международни норми (както материални, така и стълкновителни) са пряко включени в неговата структура и са неразделна част от нея. Именно това състояние на нещата предопределя двойствената природа на източниците на PIL (едновременно както национално, така и международно правно).

Националният източник на PIL е цялата национална правна система като цяло, целият правен ред на дадена държава. Подобен подход при определяне на националните източници на ЗИЛ се дължи на факта, че неговата основна част са стълкновителни норми, които се отнасят не до конкретен закон, а до цялата правна система, до целия правен ред като цяло. Естествено, законите и подзаконовите нормативни актове заемат първо място сред вътрешните източници на PIL. Много държави са приели специални закони за PIL. Но дори и в такива държави националното гражданско, търговско, семейно, трудово, гражданско процесуално и арбитражно законодателство като цяло може да се нарече източник на PIL. Важно място сред източниците заемат националните правни обичаи в областта на PIL (следва да се отбележи, че има ограничен брой такива обичаи във всички държави).

Специфичните въпроси за регулиране на ЗОП с чужд елемент са уредени основно във вътрешни подзаконови нормативни актове, ведомствени и междуведомствени инструкции, които също са включени в правната система на държавата и действат като източници на ЗОП. Националната съдебна и арбитражна практика се откроява като независим източник на PIL, но също така е част от националния правен ред, така че съдебната практика може да се припише и на националното законодателство като източник на PIL.

По аналогия с националното право може да се твърди, че източникът на PIL е международното право като цяло. Системата от международноправни източници на PIL включва международни договори, международни правни обичаи и системата за недържавно регулиране на външнотърговската дейност (ITC). От всички международни правни източници на PIL, международните договори са от първостепенно значение. Освен това не трябва да забравяме, че общопризнатите норми и принципи на международното право са част от правната система на повечето държави и имат предимство пред нормите на националното право в случай на тяхното противоречие (чл. 15 от Конституцията и чл. 7 от Гражданския кодекс).

Парадоксалният характер на източниците на PIL се проявява във факта, че независими източници на този отрасъл на правото са такива форми на съществуване на правни норми, които в други отрасли на правото се считат или за спомагателни източници, или за средства за определяне и тълкуване на правни норми. , или просто правни институции. Това се дължи на факта, че PIL е особено сложен и, както в никой друг отрасъл на правото, има огромен брой пропуски. Такива източници на PIL включват съдебна и арбитражна практика (както национална, така и международна), доктрината (науката) на правото, аналогията на правото и аналогията на правото, автономията на волята на страните, общите принципи на правото на цивилизовани народи.

Източниците на руския PIL са изброени в Гражданския кодекс (членове 3, 5–7, 1186), Гражданския процесуален кодекс (член 11), APC (член 13), Обединеното кралство (членове 3–6). Руското законодателство признава националното право, международните договори и обичаи, аналогията на правото и правото като източници на PIL като източници.

Националното право е основният и основен източник на PIL като отрасъл на националното право. Основната роля в създаването на PIL норми играят националните закони. На първо място са онези национални закони, които са специално предназначени да регулират гражданскоправните отношения с чужд елемент (специални закони за PIL, инвестиционно законодателство, законодателство за данъчно облагане на чуждестранни лица, относно споразуменията за обезщетение). Въпреки това, не трябва да забравяме, че основният закон на всяка държава (и съответно основният източник на цялото национално право) е конституцията на тази държава. Говорейки за източниците на руския PIL, преди всичко трябва да се спомене Конституцията. Трябва да се подчертае, че Конституцията установява само най-общите принципи за регулиране на международните граждански отношения (глава 2). Специфични въпроси на правното регулиране се съдържат в специални федерални закони.

В законодателството на Руската федерация, регулиращо отношенията в областта на PIL, е необходимо да се отделят: Граждански кодекс, Граждански процесуален кодекс, Агропромишлен комплекс, Кодекс на труда, NC, NC, VK, KTM, Митнически кодекс, Основи на законодателството за Нотариуси, одобрени от Върховния съвет на Руската федерация на 11 февруари 1993 г. № 3517-1 (в редакцията от 08.12.2003 г.), Закон на Руската федерация от 07.07.1993 г. № 5338-1 „За международния търговски арбитраж “. Подзаконови актове, ведомствени инструкции, ненормативни актове на министерствата и ведомствата на Руската федерация също са източници на руски PIL. Разбира се, цялото горепосочено законодателство, както и подзаконовите актове и ведомствените инструкции като цяло не могат да се считат за източници на руски PIL. Става дума за съдържащите се в тях отделни норми, глави и раздели, специално посветени на регулирането на ЗОП с чужд елемент.

В руското законодателство няма отделен закон за PIL, въпреки че проект на такъв закон на доктринално ниво е изготвен още през 80-те години. 20-ти век За съжаление, пълната кодификация на руския PIL не беше възможна; специален закон за PIL не беше разгледан дори на ниво проект на закон. В руското законодателство е направена междуотраслова кодификация: Гражданския кодекс, Следствения комитет, КТМ, НПК и АПК включват специални глави и раздели, които регулират ЗЗР с чужд елемент. Основните източници на руския PIL - Разд. VI ГК, раздел. VII СК, гл. XXVI КТМ, сек. V ГПК, гл. 31–33 АПК. Основният източник е сектата. Част VI от третия Граждански кодекс, тъй като разпоредбите на гражданското право могат да се прилагат по аналогия към всички ЗОП, които не са регулирани от специално законодателство (член 4 от Обединеното кралство). От особено значение е гл. Раздел 66 Част VI от третия Граждански кодекс, която съдържа общи разпоредби за прилагането на чуждото право на територията на Руската федерация и установява общи принципи за регулиране на всички PPO с чужд елемент.

Въпреки факта, че междусекторната кодификация на руския PIL беше предприета съвсем наскоро (1995–2003 г.), голям брой пропуски и други сериозни недостатъци вече са идентифицирани във всички законодателни актове в тази област. По принцип на настоящия етап от развитието на международните граждански отношения в Руската федерация трябва да бъде приет отделен специален закон, който да регулира целия спектър от отношения в областта на PIL. Пълномащабната кодификация на PIL има предимства пред междусекторната: по-малко пропуски, липса на „взаимни препратки“ и необходимост от прилагане на различни регулации, по-малко основания за прилагане на аналогията на правото и правото.

Международните правни източници на PIL са международен договор, международен обичай и ICR.

международен договоре важен като източник на MCHP. Съществуват значителни разлики между споразуменията MSP и PIL. Създател (субект) и адресат на нормите на международните договори в WFP е едновременно самата държава. Държавата създава нормите на MPP, отправя ги към себе си и си налага отговорност за тяхното нарушаване. Нормите на международните договори, уреждащи отношенията в областта на публичното право, по правило не са самоизпълними. Те са отправени към държавата като цяло и не могат да се прилагат в националното право без издаване на специален вътрешен акт, уточняващ тези норми и адаптирането им за действие в националното право.

Създател (субект) на нормите на международните договори, регламентиращи проблемите на ПИЛ, е и държавата. Независимо от предмета на регулиране, всяко междудържавно споразумение попада в обхвата на MPP. Въпреки това, по-голямата част от международните конвенции, посветени на регулирането на въпросите на частното право, са насочени не към държавата като цяло, а към нейните национални правоприлагащи органи, физически и юридически лица. Такива международни договори съдържат предимно самоизпълняващи се норми, тоест конкретни и завършени, вече напълно адаптирани за пряко действие в националното право. За прилагането на нормите на такъв международен договор във вътрешното право не е необходимо да се издават специални закони, но е достатъчно договорът да бъде ратифициран или подписан. Разбира се, всички международни споразумения по въпросите на PIL съдържат и задължения на държавите като цяло (да променят законодателството си, за да изпълнят задълженията по това споразумение, да денонсират предварително сключени споразумения и т.н.). Въпреки това, тъй като нормите на такива договори са адресирани до национални участници в гражданските правоотношения, съществува пряка възможност за пряко прилагане на нормите на международните договори в националните съдилища и арбитражите (чл. 7 от Гражданския кодекс).

Международните договори, регулиращи въпросите на PIL, представляват цяла система в международното право. Повечето от тези споразумения са двустранни (за правна помощ по граждански, семейни и наказателни дела, консулски конвенции, споразумения за търговия и корабоплаване, търговско корабоплаване). Най-голямо значение за международното сътрудничество са, разбира се, не двустранните, а универсалните международни споразумения, които установяват единна правна регулация на глобално ниво. Понастоящем е разработена цяла система от универсални конвенции, които регулират отношенията в почти всички области на PIL. Основният недостатък на повечето от тези споразумения е техният недостатъчно представителен характер (например само около 100 държави по света участват във Виенската конвенция на ООН за договорите за международна продажба на стоки от 1980 г.). Много универсални международни споразумения в областта на PIL, приети доста отдавна, все още не са влезли в сила, тъй като не са събрали необходимия брой участници.

По-успешна е кодификацията на PIL, произведена чрез сключването на международни конвенции от регионален характер. В съвременния свят съществува единствената междудържавна кодификация на PIL на регионално ниво - това е Кодексът на Бустаманте от 1928 г. (участници са щатите от Централна и Южна Америка). Кодексът на Бустаманте е пълномащабна кодификация на унифицирани регионални стълкновителни норми, които са валидни и прилагани от съдилищата на всички участващи държави. Регионалните конвенции за сътрудничество в областта на PIL са сключени в рамките на различни международни организации, например в Минската конвенция за правна помощ и правни отношения по граждански, семейни и наказателни дела от 1993 г., подписана от страните от ОНД, в конвенции на Европейския съвет.

Международно-правен обичай.Като източник на MPP международният правен обичай е дефиниран в Статута на Международния съд. Обичаят е обща практика, която се приема като закон. За да придобие практиката характер на обичайно право, са необходими продължителността, редовността, стабилността и повтаряемостта на нейното прилагане. Освен това подобна практика следва да бъде официално призната за правова държава. Обичаят се счита за устна форма на източници на правото. Това обаче не означава, че няма писмена фиксация на международноправните обичаи. Напротив, всички обичаи (както национални, така и международни) почти винаги са фиксирани в писмена форма. Фактът, че този източник на правото се счита за устен, означава, че вписването на обичаите се извършва в ненормативни актове (юриспруденция, дипломатическа кореспонденция, частни неофициални кодификации).

В PIL най-важна роля играят международните търговски обичаи, бизнес практики и търговско корабоплаване. Във външната търговия са разработени видове обикновени сделки въз основа на единна интерпретация на стабилни търговски, бизнес и банкови условия. ICC в Париж изготви няколко частни неофициални кодификации на международните обичаи: Варшавско-Оксфордските правила за CIF транзакции, Йорк-Антверпенските правила за обща средна стойност (последно издание 1994 г.), INCOTERMS-2000, Единните правила за документални акредитиви и инкасо , и др. Всички тези актове нямат нормативен характер и не са източници на право. Това е просто запис, писмена фиксация на обичайните правни норми. Източникът на правото тук е всяко отделно правило за поведение, отделен вид сделка. Международният обичай е признат като източник на право в руското законодателство (член 5 и член 6 от член 1211 от Гражданския кодекс).

Международно търговско право.Понятието "lex mercatoria" (ITC, транснационално търговско право, правото на международната общност на търговците) се появи в правото сравнително наскоро. От средата на XX век. MCP обикновено се разбира като система за недържавно регулиране на външнотърговските дейности. Тази система се определя и като меко гъвкаво право, чиито норми имат съвещателен характер (участниците в правоотношението не са обвързани с императивни държавни разпоредби). Понятията за квази-международното право и правото на ТНК се доближават до концепцията за MCP. Предимствата на MCP в сравнение с националното законодателство и международните договори се крият именно в предоставянето на участниците в международната търговия на максимална свобода на действие. В основата на lex mercatoria са резолюции и препоръки на международни организации по външнотърговски въпроси (общи условия за доставка, формуляри на договори, споразумения за присъединяване, образци на договори, образци на регламенти).

В системата за недържавно регулиране на външната търговия трябва да се отбележат: общите условия за доставка, разработени от Икономическата комисия на ООН за Европа; стандарти на Комисията за вътрешен транспорт; Стандарти и препоръки на ICAO и IMO; модел международен патент, разработен от INPADOC. MCP не е признат в руската правна доктрина до края на 80-те години. 20-ти век (във връзка с държавния монопол във външната търговия). Едва в началото на 1990 г. lex mercatoria е признат в руската правна наука като част от MPP и източник на PIL.

В много чужди страни съдебната и арбитражната практика като източник на PIL играе по-важна роля от националното законодателство и международното право (Франция, Великобритания, САЩ). Под съдебна и арбитражна практика, която действа като източник на правото, се разбират решения на съдилища (по правило на по-висши инстанции), които имат законотворчески характер - формулират нови норми на правото. Трябва да се има предвид, че законотворческата роля на съдилищата и арбитражите не е да създават нови правни норми (съдилищата нямат законодателни правомощия и не могат да „създават” право), а да идентифицират действащото (позитивно) право и да формулират то като система от правно обвързващи предписания. По принцип съдът определя само определено правило за поведение, което в обществото се счита за обвързващо.

Англо-американското право се основава по принцип на система от съдебни прецеденти, които в тези страни играят ролята на основен източник на правото (включително международното частно право). Съдебният прецедент може да се определи по следния начин – това е решение на по-горен съд, което е императивно, решаващо за по-ниските съдилища при решаване на подобни дела в бъдеще. Никое съдебно решение не се превръща автоматично в прецедент, то трябва да получи статут на прецедент по предвидения от закона начин. Съдебният прецедент като решение, което има водеща стойност при разрешаване на подобни казуси в бъдеще, се използва в почти всички държави, но само в страни с обща правна система има цялостна съдебна практика.

Към момента вече е формирана и функционира регионална система от съдебна практика – европейска съдебна практика, създадена в рамките на ЕС и разработена от Съда на Европейските общности. Всички решения на този съд са задължителни за държавите-членки на ЕС, техните национални съдилища и административни органи, физически и юридически лица и автоматично имат характер на прецедент. Съдът на Европейските общности играе решаваща роля в развитието на регионалния PIL в страните от ЕС.

В руското законодателство съдебната и арбитражната практика не се счита официално за източник на право. Националният законодател разглежда практиката на правоприлагащите органи като основно средство за тълкуване, дефиниране и прилагане на правни норми. Този подход е напълно в противоречие с установената практика. Всъщност руските съдилища и арбитражите играят абсолютно същата роля при идентифицирането и формулирането на действащото законодателство, както и съдилищата на онези държави, в които съдебната практика е призната за официален източник на правото. Значението на източника на правото са преди всичко разясненията на пленумите на Върховния съд на Руската федерация и Върховния арбитражен съд на Руската федерация. Практиката на руските правоприлагащи органи е от особено значение за развитието и усъвършенстването на руския PIL. Вече беше казано, че един от най-съществените недостатъци на вътрешното законодателство в областта на ЗИЛ е неяснотата на формулировката му и действителната невъзможност за прякото им прилагане от съдилищата без подходящи разяснения на пленумите.

Всички тези институции се считат за независими източници на PIL в законодателството на повечето чужди страни и в чуждата правна наука. В руското законодателство и преобладаващата национална юриспруденция изброените институции не принадлежат към източниците на правото (с изключение на аналогията на правото и правото).

Доктрина на правото.Правната доктрина е изявленията на учени, признати на официално, държавно или международно ниво (експертни становища, коментари по законодателството, отговори на искания от официални органи и длъжностни лица). Във всяка цивилизована държава има „право на несъгласие“: всички учени имат право да изразяват различни мнения по един и същи въпрос. Ако доктрината има практическо приложение, тогава публичните власти са напълно свободни да избират между различните гледни точки, изразени от юристите. Руският законодател взема предвид оценката на доктрината като източник на PIL в други държави (член 1191 от Гражданския кодекс, член 14 от АПК), но не счита разработките на руски учени дори за спомагателен източник на правото.

В момента доктрината PIL се използва широко с цел нейното унифициране и хармонизиране. Разработките на UNIDROIT, Хагските конференции по PIL и Комисията по международно право са в основата на много международни споразумения и се използват от повечето национални законодатели за подобряване на PIL на различни държави. Основната функция на доктрината като източник на PIL е максималното запълване на тези празноти на ниво научни разработки.

Аналогия на правото и аналогия на правото.Аналогията на закона предполага прилагането към отношения (ако това не противоречи на тяхната същност) на законодателството, уреждащо подобни отношения, ако тези отношения не са пряко уредени от закона, или по споразумение на страните, или от обичаите на стопанска дейност. Аналогията на закона се използва, ако е невъзможно да се използва аналогията на закона: правата и задълженията на страните се определят въз основа на общите принципи и изисквания на закона, изискванията за добросъвестност, разумност и справедливост. Аналогията на правото и аналогията на правото са известни още от времето на римското право на законодателството на повечето държави по света. Почти навсякъде тези институции се считат за източници на правото (член 6 от Гражданския кодекс, член 5 от Обединеното кралство, член 11 от Гражданския процесуален кодекс, член 13 от АПК). Основните функции на аналогията на правото и правото в PIL са: попълване на празнотите, интерпретиране на принципа на реална връзка между правото и същността на отношенията.

Общи принципи на правото на цивилизованите народи.В съответствие с чл. 38 от Статута на Международния съд, общите принципи на правото са независим източник на MPP. Вярно е, че те не са основните му източници, каквито са международният договор и международно-правният обичай. Освен това Статутът подчертава, че по искане на страните съдът може да разреши спора не въз основа на международното право, а въз основа на принципите на справедливост и чиста съвест (принципът на справедливостта и чистата съвест е един от общите принципи на правото). Можем да направим еднозначен извод - общите принципи на правото са включени в системата на международното право, следователно те са международно правни източници на PIL на всяка държава.

Изборът на тези принципи като самостоятелен източник на PIL е свързан с двойната им роля в системата PIL – това са както нейните основни принципи, така и формата на съществуване на правните норми. Общите принципи на правото са споменати в руското законодателство (член 6 от Гражданския кодекс) - това са принципите на добросъвестност, разумност и справедливост. Основната роля на общите принципи на правото като източник на PIL е да разрешават частно правоотношение, което засяга интересите на две или повече държави, не въз основа на тяхното национално право, а с помощта на традиционни правни постулати, общи за всичко.

Автономията на волята на участниците в гражданско правоотношение е основен, основен принцип на всяка вътрешна частноправна система. Същността на автономията на волята се състои в свободата на страните да се присъединят или да не се присъединят към която и да е НПО, както уредена, така и неуредена със закон. В PIL автономията на волята играе специална роля: тя действа като триединно явление - източникът на PIL, неговият основен специален принцип и един от конфликтните обвързвания.

Автономията на волята като източник на правото се състои във възможността субектите на договора да избират какъвто и да е модел на поведение, непознат на никого, неизпитан от никого, абсолютно нов за тази правна система. В същото време автономията на волята не е неограничена: всеки национален законодател определя нейните граници – частните споразумения не трябва да нарушават държавно-властните разпоредби (включително императивните норми на частното право). Избраният от страните модел на поведение е строго задължителен за самите страни и за всички държавни органи (предимно съдилища и арбитражи). Във всички правни системи автономията на волята се оценява като частно право (lexprivata).

По същество автономията на волята като източник на руското облигационно право е залегнала в чл. 421 GK. Страните имат право да сключват всякакви договорни отношения, включително тези, които не са предвидени в Гражданския кодекс, да сключват смесени договори (договори, съдържащи елементи от няколко независими договора). Автономията на волята обаче не се изтъква от руския законодател като независим източник на право, което противоречи както на разпоредбите на вътрешното законодателство, така и на практиката. В руския PIL, от формално-правна гледна точка, автономията на волята се оценява по следния начин: тя не е източник на право, а е само един от конфликтните обвързвания (член 1210 от Гражданския кодекс). Такава оценка абсолютно не отговаря на истинското състояние на нещата, напълно е остаряла и изисква бърз преглед.

Наличието на чужд елемент в CPO е незаменима основа за поставяне на конфликтен въпрос. Същността на конфликтния въпрос е законът на коя държава трябва да уреди това правоотношение с чужд елемент: правото на държавата на съда или правото на държавата, към която принадлежи чуждият елемент. Проблемът с избора на законодателство съществува само в PIL. Ако конфликтният въпрос бъде разрешен в полза на прилагането на правото на друга държава, тогава националният съдебен орган е длъжен да разреши спора не въз основа на собственото си право, а въз основа на чуждото право. Възможността за прилагане от националните правоприлагащи органи на чуждестранно частно право е основният парадокс и основната трудност на PIL.

Националните съдилища прилагат чуждо право само при решаване на частноправни спорове, утежнени от чужд елемент. В този случай чуждото право се прилага единствено по силата на разпоредбите на националното законодателство. Създадените от националния законодател стълкновителни норми на националното право изискват от националните съдебни органи да прилагат не своето право, а правото на друга държава. По принцип правото на всяка държава, като проява на нейната юрисдикция, върховенство и суверенитет, има строго териториален характер и може да регулира отношенията само на територията на тази държава. Конфликтните норми на националното право придават на чуждото частно право екстериториален ефект.

Екстериториално действие могат да имат само нормите на чуждото частно право. Принципът на правото е признаването на строго териториален характер на националното публично и процесуално право. Националното публично и националното процесуално право са валидни само на тяхна територия и не могат да се прилагат в съдилищата на други държави.

Конфликтните правила са основата за разрешаване на конфликтния въпрос, основата на PIL. Конфликтно правило е правило от общ, абстрактен, референтен характер, което не съдържа материален модел на поведение, не установява правата и задълженията на страните, а само въз основа на обективния критерий, заложен в това правило. определя правото на коя държава следва да урежда съответните отношения. Необходимостта от съществуване на стълкновителни правила се дължи на разликата в правните системи – едни и същи ЗОП се решават по различен начин в различните държави. Конфликтното право е набор от стълкновителни норми. Подобно на PIL като цяло, конфликтът на закони има национален характер. Правният ред на всяка държава има свой собствен конфликт на закони.

Конфликтното право е подсистема на PIL, основният институт на неговата Обща част. PIL се формира и развива именно като конфликт на закони. Основният източник на стълкновителни норми е националното законодателство, но отдавна в света се правят опити за създаване на унифицирано международно стълкновително право (Кодексът на Бустаманте, набор от регионални и универсални конвенции за приложимото право).

Конфликтно правило е правило от абстрактен, референтен характер, което решава въпроса за правото на коя държава трябва да се приложи за разрешаване на даден казус. По своето естество вътрешните стълкновителни норми са до известна степен свързани с референтните и бланкетните правила на националното право. Въпреки това, както референтните, така и бланкетните правила се отнасят до правната система на определена държава, като посочва конкретно приложимия законодателен акт или дори върховенството на закона. Конфликтните правила са неизмеримо по-абстрактни по своята същност, те предвиждат възможност за прилагане както на собственото си национално право, така и на частното право на други държави, и на международното право. Конфликтната норма е един вид „скок до никъде”.

Структурата на стълкновителна норма е коренно различна от структурата на обикновена правна норма (в стълкновителното правило няма хипотеза, няма диспозиция, няма санкция). Необходимите структурни елементи (реквизити) на конфликтната норма са обем и обвързване. И двата структурни елемента трябва да присъстват едновременно във всяко стълкновително правило: няма стълкновителни правила, които се състоят само от обхват или само от обвързване. Обхватът на стълкновителното правило определя съдържанието на правоотношението, за което се прилага това правило.

Конфликтното обвързване по същество решава основния проблем на PIL: именно в обвързването се съдържа отговорът на конфликтния въпрос, правото на коя държава трябва да разреши това правоотношение. Именно в конфликтната обвързваща сила се съдържа някакъв обективен критерий, който ни позволява да разрешим въпроса за приложимото право. Котвата е основният елемент от правилото за конфликт. То има абстрактен характер, отнася се не до конкретен закон или конкретен правен акт, а до правната система като цяло, до целия правен ред на една държава. Свързването при сблъсък често се нарича "формула за прикачване". Този термин обаче не е приложим за всички конфликтни обвързвания, а само за тези, които предвиждат възможността за прилагане на чуждо право, а не само правото на държавата на съда. Индикацията за възможността за прилагане на чуждо право трябва да бъде изразена по най-общ начин, чрез установяване на стълкновителна норма.

Като пример за стълкновителна норма може да се посочи разпоредбата, съдържаща се в ал.2 на чл. 1205 от Гражданския кодекс: „Принадлежността на имущество към движими или недвижими вещи се определя от правото на държавата, в която се намира този имот. В това стълкновително правило думите „принадлежност на имущество към движими или недвижими вещи“ са обхватът на това правило; думите "по законодателството на страната, в която се намира този имот" - конфликтна задължителна; думите "държава, в която се намира имотът" - обективен критерий, който ви позволява да установите приложимото право. Терминологично, много често обективният критерий напълно съвпада с текста на конфликтната обвързка (чл. 1198 от Гражданския кодекс): „Правото на физическо лице на име, неговото използване и защита се определя от личния му закон. В тази стълкновителна норма думите „лично право“ са едновременно конфликтообвързващ и обективен критерий.

В науката за правото се разграничават няколко вида стълкновителни норми в зависимост от характеристиките на техните конфликтни обвързвания, регулирани конфликти, източници на произход, действие във времето и пространството. Конкретното разделение на конфликтните норми зависи от критериите за тяхната класификация. Нека представим най-удобната класификация на конфликтните правила според техните видове.

1. Начин на изразяване на волята на законодателя – императивна, алтернативна и диспозитивна стълкновителна норма. В императивните норми може да има само едно стълкновително обвързване (всяко, с изключение на автономията на волята и произтичащите от нея обвързвания - критерият за реална връзка, законът за същността на отношенията и собственото право на договора). Императивна стълкновителна норма е авторитетно указание на законодателя относно прилагането на правото само на една конкретна държава, установено въз основа на някакъв обективен критерий (чл. 1200, ал. 1 на чл. 1202, чл. 1205, ал. 3 от чл. 1206, член 1207 GK).

Алтернативните конфликтни норми се характеризират с наличието на няколко конфликтни обвързвания (всякакви, с изключение на автономията на волята и нейните производни). Алтернативното правило дава право на съда да избере приложимото право по своя преценка (само съдът има право да избира правото, но не и страните по правоотношението). Алтернативните норми се делят на прости и сложни. Простите алтернативни стълкновителни норми предвиждат възможността за прилагане на един или друг закон. Изборът зависи само от съдебната преценка и действителните обстоятелства по случая (параграф 1 от член 1217 от Гражданския кодекс). Съставните (подчинени) алтернативни стълкновителни правила установяват основните и субсидиарните обвързвания, които се прилагат в зависимост от диференцирането на обема на това стълкновително правило (клауза 3 от член 1199, член 1201, клауза 1 и 2 от член 1219 от Гражданския кодекс) . Основната обвързване се прилага на първо място, а спомагателната (може да са две или повече) - в съответствие с конкретните обстоятелства по случая и само ако е невъзможно прилагането на основната обвързване.

Диспозитивните норми като основна стълкновителна обвързваща сила предвиждат автономия на волята на страните (правото да избират приложимото право от страните в отношенията в съответствие с чл. 1210 от Гражданския кодекс). Терминологично правото на страните на автономия на волята може да бъде изразено по различни начини: „освен ако в договора не е предвидено друго“, „освен ако страните не са се споразумели за друго“, „избрано от страните право“. В съвременния PIL има тенденция към трансформиране на автономията на волята. Появиха се голям брой нови стълкновителни норми, произтичащи от правото на страните сами да избират приложимото право: правото, присъщо на това споразумение; собствено право на договор; законът за същността на отношенията; критерий за най-близка връзка.

Понастоящем автономията на волята и свързаните с нея стълкновителни норми управляват много голям брой ППО с чужд елемент. Автономията на волята се счита за оптимален конфликтен принцип, тъй като осигурява най-гъвкавата, „мека” правна регулация. Диспозитивните стълкновителни норми на руското законодателство имат специална, много особена специфика - в повечето от тях автономията на волята на страните е ограничена от установяването „освен ако в закона не е предвидено друго“ (членове 1196, 1198, параграф 2 на чл. 1203, чл. 1204 от Гражданския кодекс). Тази формулировка по принцип е любима за вътрешния законодател. Държавата винаги си запазва правото да ограничава свободата на участниците в гражданските сделки. Такива формулировки противоречат на основните принципи на руското частно право, съвременните тенденции в правното развитие и от правна гледна точка са напълно порочни. Много показателни в това отношение са разпоредбите, които ограничават автономията на волята на страните в деликтните задължения. Страните имат право да избират законодателство, но този избор може да бъде направен само в полза на правото на страната на съда (параграф 3 на член 1219, параграф 2 на параграф 1 на член 1223 от Гражданския кодекс).

2. Форма на стълкновителна обвързване - двустранни и едностранни стълкновителни норми. Едностранно - предвиждат възможност за прилагане само на собственото си национално право, правото на държавата на съда (член 424 от ТМО): „Законът на държавата, в чийто съд се разглежда делото, се прилага за възникване на морско запор на кораб_". Такива правила са задължителни. В руското законодателство има тенденция класическото стълкновително правило „законът на съда“ да се замени с израза „прилага се руското право“ (клауза 3 на член 1197, клауза 3 на член 1199, член 1200 от Гражданския кодекс, клауза 1 на чл. 16 СК).

Двустранните стълкновителни норми предвиждат възможността за прилагане както на национално, така и на чуждо или международно право. Такива норми могат да имат императивен, алтернативен и диспозитивен (съответно клауза 1 на чл. 1197, чл. 1201, клауза 1 на чл. 1211 от Гражданския кодекс). В съвременното право има значително повече двустранни стълкновителни норми, отколкото едностранни. Конфликтното правило „право на съда“ се счита за „твърд“ закон и в момента законодателството на всички държави се стреми да установи „мека, гъвкава“ правна уредба, която е възможна само чрез използването на двустранни стълкновителни правила (особено диспозитивни). Именно обвързването на двустранната конфликтна норма се нарича формула за привързаност.

3. Правна форма (източник на правото) - национална правна (вътрешна - Раздел VI от трета част от Гражданския кодекс) и унифицирана международноправна (договорна - Хагската конвенция за приложимото право към договора за международна продажба на стоки от 1986 г. ) стълкновителни норми. Преобладаващо приложение имат, разбира се, вътрешни конфликтни правила. Спецификата на единните стълкновителни норми се състои във факта, че това са единни стълкновителни норми, създадени на базата на международни договори и представляващи крайния резултат от процеса на хармонизиране на волята на държавите. Единните стълкновителни норми в националната правна система действат като норми на вътрешното право (в съответствие с чл. 15 от Конституцията, чл. 7 от Гражданския кодекс) и не се различават от тях по своята правна природа. Въпреки това унифицираните правила винаги запазват връзката си с международния договор, който ги е породил, и в резултат на това не се сливат с вътрешните стълкновителни правила, съществуват паралелно с тях и имат характеристики, свързани с договорен произход.

4. Значението на стълкновителните правила – общи (основни) и спомагателни (допълнителни) стълкновителни обвързвания; общи и специални връзки за сблъсък. Общите стълкновителни обвързвания установяват приложимото право на първо място („основен“ закон), например пар. 1 стр. 1 чл. 1223, ал. 3 от чл. 1199 GK. Субсидиарните стълкновителни норми установяват „допълнително право“, което е приложимо само при определени обстоятелства (като правило, ако по някаква причина е невъзможно да се приложи „основното“ право), - параграф 3 на чл. 1199, чл. 1201 GK.

Общите стълкновителни обвързвания са общи за повечето правни системи на световните стълкновителни норми. Освен това те са общи (междусекторни), т.е. приложими във всички сектори и институции на PIL, стълкновителни норми: личното право на физическо лице, правото на съда, правото на знамето и т.н. обвързванията са формулирани директно за конкретни PIL институции. Те се прилагат в определени области на НПО с чужд елемент: правото на осиновителя, правото на дарителя, правото на мястото на заминаване на стоките и т.н. Специалните стълкновителни обвързвания са трансформация на общи стълкновителни норми.

Видовете обвързване на конфликти (формули за прикачване) са най-типичните, максимално обобщени правила, най-често използвани за изграждане на конфликтни норми. Те също се наричат ​​конфликтни критерии или конфликтни принципи.

1. Личният закон на индивида.В зависимост от принадлежността на държавата към определена правна система, личният закон на индивида се разбира в два варианта: като закон за гражданството в континенталното право и като закон за местоживеене (место пребиваване) в общото право. Правният статут на лицето по правото на гражданството се определя от законодателството на държавата, чието гражданство има лицето, по правото на местоживеене - според законодателството на държавата, на чиято територия лицето пребивава. В съвременното право има тенденция държавите да разширяват своята юрисдикция, доколкото е възможно: в повечето правни системи се използва комбинация от закони за гражданство и местожителство за определяне на личния закон на дадено лице.

В руското право личният закон на физическите лица е дефиниран в чл. 1195 GK. Тъй като Русия принадлежи към континенталното правно семейство, общото конфликтно обвързващо действие е законът за гражданството. Възможно е също така да се приложи правото на мястото на пребиваване, тъй като вътрешното тълкуване на личния закон отчита актуалните тенденции в развитието на PIL: за различни категории лица, законът за гражданството или правото на местожителство приложено е. Личният закон определя гражданското и гражданското процесуално правосубектност (личност) на физическо лице (членове 1195–1199 от Гражданския кодекс).

2. Законът за националност (лично право) на юридическо лице.В съвременния PIL има четири варианта за определяне на личното право на юридическите лица:

а) според теорията на учредяването, личният закон на юридическото лице е правото на държавата, в която юридическото лице е регистрирано (учредено). Това тълкуване е залегнало в законодателството на Великобритания, Русия, Китай, Чехия, Индия, Кипър, САЩ;

б) според теорията на заселването юридическо лице принадлежи на държавата, на чиято територия се намира неговият административен център (управителен съвет, седалище). Това тълкуване е характерно за правото на повечето европейски държави (Франция, Германия, Испания, Белгия, Полша, Украйна);

в) в съответствие с теорията за ефективно (основно) място на стопанска дейност юридическото лице има гражданство на държавата, на чиято територия извършва основната си икономическа дейност (законодателство на Италия, Алжир и много други развиващи се страни);

г) според теорията на контрола юридическото лице има националност на държавата, от чиято територия се контролира и управлява дейността му (предимно чрез финансиране). Тази теория е залегнала в законодателството на по-голямата част от развиващите се страни и в международното право (Вашингтонската конвенция за процедурата за уреждане на инвестиционни спорове между държавата и чуждестранни лица от 1965 г., Договорът от 1994 г. към Енергийната харта).

В законодателството на повечето щати се използва комбинация от различни критерии за определяне на личното право на юридическите лица (Великобритания и САЩ - теорията за учредяване и контрол, Индия - учредяване и ефективно място на дейност, Унгария - учредяване и селище). Личният закон на дружеството определя неговия личен статус (правосубектност на дружеството). В руското законодателство понятието личен статут на юридическо лице е определено в параграф 2 на чл. 1202 GK. Русия е една от малкото страни в света, чието законодателство установява само един критерий за определяне на личния закон на юридическо лице - критерият за учредяване (клауза 1 от член 1202 от Гражданския кодекс).

3. Законът за местоположението.Това е една от най-старите стълкновителни обвързвания, която определя вещно-правния статут на едно правоотношение (чл. 1205 от Гражданския кодекс). В съвременното право има тенденция към промяна на обхвата на тази формула за запор (преди това се прилагаше главно за недвижими имоти, в момента - за движими вещи). От гледна точка на съвременната световна практика, законът за местонахождението на вещ определя правния статут както на движими, така и на недвижими вещи (параграф 2 от член 1205 от Гражданския кодекс). Изключения от това правило: ако правата на собственост са възникнали изцяло на територията на една държава и впоследствие вещта е била прехвърлена на територията на друга, тогава самото възникване на правото на собственост се определя от закона на мястото на придобиване на имущество, а не по закон на реалното му местонахождение; Правният статут на вещите, вписани в държавния регистър, се определя от правото на тази конкретна държава, независимо от реалното местонахождение на вещта (член 1207 от Гражданския кодекс).

Моментът на прехвърляне на собствеността и рискът от случайна загуба на вещ е коренно различен в законодателството на различните държави. В съвременното право е обичайно момента на прехвърляне на собствеността да се отделя от момента на прехвърляне на риска от случайна загуба на вещ. В PIL по принцип се наблюдава тенденция към стесняване на приложението на имуществения статут чрез разширяване на личните и задължения.

По специална процедура се определя имущественият статут на движими вещи в процеса на международен транспорт („транзитен товар“): за решаване на този въпрос се прилага правото на държавата по местонахождение на товара, мястото на се прилагат местоназначение на товара и местоположението на документите за собственост (параграф 2 от член 1206 GK).

Правният статут на вещи, придобити по придобивна давност, се урежда от правото на държавата, в която се намира имота в края на придобивната давност (клауза 3, чл. 1206 от Гражданския кодекс).

Възможно е да се приложи автономията на волята към договор по отношение на недвижим имот. Страните са свободни да изберат приложимото право, независимо къде точно се намира имотът. Тази разпоредба е новост на съвременния PIL и е свързана с разширяване на приложението на автономията на волята към всички договорни отношения. Подобна разпоредба има в руското законодателство (член 1213 от Гражданския кодекс).

4. Законът на държавата на продавача.Това е обща субсидиарна конфликтна обвързване на всички външнотърговски сделки. Законът на държавата на продавача се разбира в широк и тесен смисъл. Разбирането в тесен смисъл означава прилагането към договора за продажба на правото на държавата, на чиято територия се намира мястото на пребиваване или основното място на дейност на продавача.

Законът на държавата на продавача в широк смисъл означава, че правото на държавата, на чиято територия се намира мястото на пребиваване или основното място на дейност на страната, която извършва изпълнението, което е определящо за съдържанието на договора, е се прилага. Централната страна в договора за продажба е продавачът. Сделката за покупко-продажба е основната външнотърговска сделка. Всички останали външнотърговски сделки се конструират по модела на договора за продажба, съответно централната страна в другите сделки се определя по аналогия „продавачът е централна страна в договора за продажба”.

Именно това тълкуване и прилагане на закона на продавача е залегнало в чл. 1211 от Гражданския кодекс: при липса на избор на право от страните по договора се прилага правото на централната страна по сделката. В допълнение към сделката за покупко-продажба, нормата определя централната страна за още 18 вида външнотърговски сделки, например в договор за залог централната страна е правото на страната на залогодателя.

5. Законът на мястото на деянието.Това е родово обвързване на облигационния статут на едно правоотношение, което включва прилагането на правото на държавата, на чиято територия е извършен частноправният акт. Конфликтното начало, правото на мястото, където е извършено деянието, има общ характер. Класическият случай на прилагане на тази формула в обобщен вид е разрешаването на конфликт на закони, свързан с формата на частноправен акт. Общоприетата позиция е, че формата на външнотърговска сделка се подчинява на правото на държавата, на чиято територия е сключена. Специален случай на разбиране на правото на мястото на деянието е специалната стълкновителна задължителна сила, законът за формата на акта, основан на първоначалния общ принцип на правото: мястото управлява деянието. Формата на всеки официален правен акт се урежда изключително от правото на държавата, на чиято територия се извършва този акт. Тази разпоредба е задължителна, следователно възможността за използване на чужда форма на официални документи е абсолютно изключена.

Като общо правило законът на мястото на акта урежда формалния статут на правоотношението, тоест процедурата за подписване и формата на сделката. Тази разпоредба е залегнала в чл. 1209 GK. Разпоредбите на руското законодателство по този въпрос обаче имат особен характер. Ако според закона на мястото, където е извършена сделката, тя е недействителна от гледна точка на формата, такава сделка не може да се счита за недействителна в Руската федерация, ако отговаря на изискванията на руското законодателство. Тази норма има императивен характер, което само изостря пороците на подобен подход. Член 1209 от Гражданския кодекс е източник на „куцащи“ отношения: в Русия едно правоотношение поражда правни последици, но в държавата, на чиято територия е възникнало, не. Освен това, параграф 2 на чл. 1209 от Гражданския кодекс установява върховенството на руското законодателство при регулиране на формалния статут на сделка, в която страна е руско юридическо лице. Формата на такава сделка е предмет на руското законодателство, независимо от мястото на нейното изпълнение.

Основните видове на общата формула за присъединяване на правото на мястото, където е извършено деянието, са правото на мястото, където е сключен договорът, и правото на мястото, където е изпълнено задължението. Тези формули за запор имат субсидиарен характер по отношение на самостоятелността на волята на страните при уреждане на въпросите за задълженията. Те се прилагат само при липса на споразумение между страните относно избора на закон (задължителният закон е определен в член 1215 от Гражданския кодекс).

Правото на мястото, където е сключен (завършен) договорът, урежда задълженията на страните, произтичащи от частноправни договори. Тенденцията на съвременната практика е отхвърлянето на прилагането на тази формула за привързаност поради широкото разпределение на договорите между отсъстващите. Освен това концепцията за мястото на сключване на договор в континенталната и англо-американската правна система е коренно различна. В общото право се прилага „теорията на пощенската кутия“: мястото, където се извършва транзакцията, е мястото, където се изпраща приемането. Континенталното право (и Виенската конвенция за международна продажба на стоки от 1980 г.) има "доктрина за получаване": мястото на сключване на сделката е мястото на получаване на приемането. Такива позиции са абсолютно несъвместими и водят до факта, че от гледна точка на различните правни системи договорът има едновременно две места на сключване (мястото, където е изпратено приемането и мястото, където е получено).

Законът на мястото на изпълнение на задължението се счита за един от най-добрите варианти за регулиране на въпросите на задълженията. По отношение на автономията на волята на страните това конфликтно обвързване има общопризнат субсидиарен характер. Правото на мястото на изпълнение на задължението може да се разбира в широк и тесен смисъл. Разбирането на този стълкновителен конфликт на закони, обвързващ в широк смисъл, е залегнал в законодателството на Германия и Турция (например, в съответствие с Турския закон за международно частно право и процедура от 1982 г., правото на мястото на изпълнение на договора се прилага, ако страните не са изразили самостоятелност на волята, на няколко места на изпълнение, се прилага правото на мястото на извършване на действието, което е център на тежестта на облигационното правоотношение; подобни разпоредби се съдържат във Уводния закон от 1986 г. към GGU).

В законодателството на огромното мнозинство държави се приема по-тясно тълкуване на мястото на изпълнение на задължение - това е мястото на действителна доставка на стоки, документи за собственост или място на плащане. Тази формула за прикачване се използва за решаване на цял набор от въпроси: процедурата за доставка на стоки (формата на сертификатите за приемане, датата и точния час на прехвърлянето на стоките), процедурата за извършване на плащане (формата и съдържанието на съответните платежни документи).

6. Законът на мястото, където е извършено престъплението (деликтът).Това е една от най-старите стълкновителни обвързвания, използвани за регулиране на деликтните задължения и определяне на деликтния статут на правоотношение (чл. 1220 от Гражданския кодекс). Въпросите за деликтния закон в правото на различните държави имат коренно различно решение - различна възраст на престъплението, основания за отговорност, нейното ограничаване и освобождаване от нея, начини за обезщетение за вреда, размер и размер на обезщетението. Освен това има съществени различия в разбирането за мястото, където е извършено престъплението: това е мястото, където е извършено вредоносното деяние (Италия, Гърция); място на настъпване на вредни последици (Франция, САЩ - понятието "придобити права"); възможна е комбинация от двата принципа (FRG).

Понастоящем правото на мястото, където е извършено деликтът, се оценява като „твърда” конфликтна задължителна сила и в правото на всички държави има тенденция да се изостави прилагането му. Основният принцип на съвременното разрешаване на деликтните задължения е възможността за избор на законодателство, което е най-благоприятно за жертвата (по инициатива на съда или самата жертва). Вариантите са доста многобройни: правото на мястото, където е извършено вредоносното деяние, правото на мястото, където са настъпили вредните последици, личния закон (гражданство или местожителство) на жертвата или нарушителя, законът за общо гражданство или общ. местоживеене, законът на съда. Този принцип е залегнал в руското законодателство - разпоредбите на чл. 1219 от Гражданския кодекс установява "верига" от стълкновителни норми, която позволява използването на система за "гъвкаво" регулиране на деликтните отношения.

7. Законът за валутата на дълга.Това е специална конфликтно обвързваща сила за решаване на въпроси, които възникват относно съдържанието на паричните задължения. Тази формула за привързаност е разработена в германската доктрина и практика и е проблематично, не общопризнато обвързващо за конфликта. В руското законодателство например няма такава връзка.

Същността на фиксирането на валутата е следната: ако сделката е сключена в определена чуждестранна валута, тогава във всички валутни въпроси тя е подчинена на правния ред на държавата, към която принадлежи тази валута. Тази разпоредба се основава на признаването на екстериториалното действие на националните закони, насочени към промяна на паричните единици на държавата. Освен това законът на валутата на дълга може да се използва за локализиране на договора, установявайки най-тясната му връзка със закона на определена държава.

8. Съдебно право.Това е обвързване на едностранно стълкновително правило, което означава прилагане на изключително местно право, правото на държавата, чийто съд разглежда делото. Необходимият конфликтен въпрос се решава от съда в полза на правото на държавата, на чиято територия се разглежда частноправният спор (чл. 424 от ТМО). Прилагането на правото на държавата на съда е заложено във всички стълкновителни норми на Федералния граждански кодекс. В практиката на английските съдилища решаването на спор въз основа на правото на съда е общо правило, докато прилагането на чуждото право е изключение. Във вътрешното законодателство има тенденция терминът "закон на съда" да се заменя с израза "руско право".

Позоваването на закона на съда е изключително привлекателно за правоприлагащите органи на всички държави, позволява законно да прилагате местното законодателство, което значително опростява и ускорява процеса (няма нужда да установявате съдържанието на чуждото право, спецификата на неговото приложение и тълкуване). По принцип законодателството на държавата на съда е напълно приложимо за всеки вид PPO и може да действа като алтернатива на всички други формули за запор. Законодателството на повечето държави предвижда, че ако не е възможно "в разумен срок" да се установи съдържанието на чуждото право, съдът решава делото въз основа на своето национално право. Прилагането на закона на съда обаче всъщност не отчита наличието на чужд елемент в правоотношението и може да доведе до изопачаване на съдържанието му.

В съвременната практика и доктрина е общопризнато, че правото на съда е „твърдо” конфликтно обвързващо и човек трябва да се стреми да избягва прилагането му, доколкото е възможно. Общопризнатият обхват на правото на съда е МХП. От гледна точка на класическото разбиране, правото на съда в МХП не е стълкновителна норма, а един от основните процесуални принципи (прилагане от съда само на собственото му процесуално право).

9. Закон за знамето.Този конфликтен принцип е трансформация на обвързващия „личен закон“ по отношение на въздухоплавателни средства и плавателни съдове и космически обекти. Правният статут на такива обекти се урежда от правото на държавата, чийто флаг се носи от въздухоплавателното средство или кораб. Основният обхват на закона за знамето е международен морски и въздушен транспорт, търговско корабоплаване и мореплаване. В КТМ голям брой правила са изградени въз основа на този конфликт на закони, например: собственост и други вещни права върху морски кораби (член 415), правен статут на членовете на екипажа (член 416), право на имущество, намиращо се на потънал кораб в открито море (чл. 417), граници на отговорността на корабособственика (чл. 426).

10. Избраното от страните по правоотношението право (автономия на волята, право на избор на правото от страните, клауза за приложимото право). Това е основният обвързващ конфликт за всички договорни задължения (външнотърговски сделки, договор за превоз, брачен договор, трудов договор). В целия свят автономията на волята се счита за най-„гъвкавата“ конфликтна норма. Автономията на волята предполага диспозитивност на конфликтната норма, максимална свобода на страните за избор на модел на поведение (включително по отношение на избора на законодателство).

Автономията на волята важи само за облигационния статут на едно правоотношение. В законодателството на много страни (САЩ, скандинавските страни, Германия) териториалните граници на автономията на волята са ограничени. Страните могат да направят избор в полза само на правната система, с която действително е свързано правоотношението. Повечето държави предвиждат възможност за неограничен избор на право от страните, дори изборът на правото на „неутрална” държава (с която сделката не е свързана по никакъв начин) се приветства. Предполага се, че изборът на такова право априори поставя страните в равнопоставено положение. Такава позиция е залегнала в руското законодателство (член 1210 от Гражданския кодекс).

Клаузата на приложимото право може да бъде изрично изразена (expressis verbis) в договора. Страните обаче рядко правят изрични резерви относно приложимото право. Никой не знае предварително къде, кога и по каква причина ще възникне спор от договора, поради което е по-функционално да се избере приложимото право, след като спорът е възникнал. Но ако възникне спор, за страните е доста трудно да постигнат споразумение относно избора на законодателство. Ето защо повечето външнотърговски договори не съдържат клауза относно приложимото законодателство. Ако няма съгласие между страните относно приложимото право в договора, съдът сам определя кой закон да урежда това отношение. Този въпрос се решава по различен начин в руското (членове 1211, 1213 от Гражданския кодекс) и западното законодателство.

При липса на споразумение между страните относно приложимото право, руският съд решава спора въз основа на разпоредбите на чл. 1211 GK. За договора се прилага правото на държавата, с която договорът е най-тясно свързан. Правото на държавата, с която договорът е най-тясно свързан, е правото на държавата, на чиято територия се намира мястото на пребиваване или основното място на дейност на централната страна по правоотношението, т.е. контрагента, чието изпълнение е решаващо за съдържанието на договора. В чл. 1211 от Гражданския кодекс са изброени 26 вида гражданскоправни договори, като за всеки се определя приложимото право, което се установява въз основа на критерия за реална връзка. Конфликт във връзка с договори, които не са изброени в чл. 1211, решен по аналогия (аналогия на закона).

В съдилищата на западните държави (Великобритания, Франция, Австрия, САЩ), при липса на клауза за приложимото право в договора, се установява „хипотетичната“, „подразбираща се“ воля на страните, т.е. самият съд определя кой закон страните биха искали да прилагат към спорните отношения. За установяване на „подразбиращата се воля на страните“ се използват критериите за „локализация на договора“; "справедливост", "доброжелателен, грижовен собственик", "разумен човек"; тясна, реална, разумна връзка на приложимото право с конкретен действителен състав. В западната доктрина и практика е разработена цяла теория на презумпциите: който е избрал съда (арбитраж), той е избрал правото; разумна връзка; правото, присъщо на това споразумение; общо гражданство или местожителство.

Нови формули за привързаност в съвременното право (извлечени от „подразбиращата се” воля на страните) – правото, с което връзката е най-тясно свързана (принципът на реалната връзка); правото, което се прилага за същността на отношенията (собствено право на договора).

Тези формули за прикачване се използват и в руското законодателство. Разбирането на принципа на най-тясната връзка в руското законодателство е определено в параграф 2 на чл. 1186, чл. 1188, ал. 1, 2, 5 от чл. 1211, ал. 1 на чл. 1213 GK. За съжаление, вътрешният законодател не успя да разработи единна дефиниция на критерия за най-тясна връзка. Например, коренно различно разбиране за тази категория е установено в параграфи 2 и 5 на чл. 1211 и ал. 1 на чл. 1213 GK. Критерият за най-тясна връзка в чуждото право се определя в съответствие с теорията на презумпцията.

Законът за същността на отношенията (законът на разума, собственото право на договора) включва прилагането на закона, който урежда основата на правоотношението. Този критерий е формулиран в руското законодателство, както следва: законът, който се прилага към съответната връзка (членове 1208, 1218 от Гражданския кодекс). Такива норми обикновено се наричат ​​„гумени“ – разтегливи, предполагащи различни тълкувания и най-широка свобода на съдебна преценка. "Гумените" норми отдавна са характерни за западното право и благодарение на вековната съдебна практика имат доста специфично съдържание. В Русия няма съдебна практика за прилагане на подобни норми и е практически невъзможно да се използват в съдилищата без допълнителни разяснения и тълкувания.

Съвременната основна характеристика на развитието на конфликтните обвързвания е желанието да се изоставят "твърдите" конфликтни правила, основани на един критерий за избор на право. За избор на правото по един въпрос се използва не само един, а цяла система от взаимосвързани стълкновителни норми („вериги“ от стълкновителни норми) – например чл. 1199 GK. Основният начин за избор на закон е прилагането на гъвкави правила, които позволяват да се вземат предвид всички специфични обстоятелства по случая. Правоотношението е разделено на устав, като всеки устав има самостоятелна стълкновителна уредба. В едно действително правоотношение съществува цяла система от различни устави: лични, вещноправни, облигационни, формални, деликтни, валутни, наследствени, брачни и т. н. При разделянето на правоотношението на устав се прилага самостоятелен закон за всяко физическо лице. статут - правото на държавата, с която тази част от отношенията е най-тясно свързана. Този метод на правно регулиране включва използването на първо място на критерия за най-тясна връзка и принципа за същността на връзката.

Не във всички случаи правоотношението с чужд елемент е подчинено на един и същ правен ред. Много често основният въпрос (същността на отношенията - правата и задълженията на страните) е обвързан със закона на една държава, а специалните въпроси на едно и също правоотношение (правоспособност, форма на сделка) са обвързани със закона на друга (друга) държава. Това явление в PIL се нарича "множество на конфликтни връзки", което се проявява в следните опции.

1. Кумулацията (комбинацията) от стълкновителни обвързвания води до необходимостта от отчитане на решенията на няколко различни правни системи при регулиране на едно правоотношение. Кумулативните конфликтни обвързвания включват едновременното прилагане на различни правни системи: например брак - формата и процедурата се определят от закона на мястото на сключване на брак, а вътрешните условия за брак (брачна правоспособност, пречки за брак) - от личните закон на всеки от съпрузите (член 156 от Обединеното кралство).

2. При разцепване на стълкновителна норма правоотношението като цяло е подчинено на един правен ред, а отделните му въпроси - на друг. Например, наследствените отношения по принцип са подчинени на личния закон на наследодателя (законът на последното обичайно местожителство на наследодателя), а наследяването на недвижими имоти включва отделна стълкновителна уредба: в съответствие със закона на местонахождението на недвижимата част от наследеното имущество (чл. 1224 от Гражданския кодекс).

3. Алтернативните стълкновителни норми позволяват признаването на една връзка за валидна, ако тя отговаря на изискванията на един или друг правен ред, пряко посочени в това правило (чл. 419, 420 от ТМО). Множеството конфликтни обвързвания се осъществява както в прости, така и в сложни подчинени алтернативни стълкновителни норми (чл. 1211, 1213 от Гражданския кодекс).

Феноменът на тяхната независимост трябва да се разграничава от множеството конфликтни връзки. Независимостта на регулирането на конфликти се намира преди всичко в допълнителните задължения. Съвременната практика и доктрина се придържат към позицията, че стълкновителните въпроси на договорите за залог и поръчителство имат самостоятелна правна уредба, подчиняват се на правото на залогодателя или поръчителя, докато основното задължение е подчинено на различен правен ред (по правило , избран от страните по правоотношението).

Реципрочността е един от специалните принципи на PIL. В конфликтното право съществува специално понятие за конфликтна реципрочност, което се различава съществено от материалното и формалното. Конфликтната реципрочност е взаимното прилагане на закона, т.е. съдът на една държава прилага правото на друга държава само при условие, че чуждият съд се държи по абсолютно същия начин. Като общо правило, когато се разглеждат частноправни спорове с чужд елемент, конфликтната реципрочност не трябва да се взема предвид. Чуждестранното право подлежи на прилагане в националните съдилища, независимо дали правото на тази държава се прилага в чужбина, тъй като такова прилагане е предписано от национални стълкновителни норми, а не от стълкновителна реципрочност. Изключение от това правило - взаимното прилагане на закона - е пряко предвидено в закона. В законодателството на повечето държави презумпцията за наличието на конфликтна реципрочност е закрепена (предполага се нейното присъствие, но липсата трябва да се докаже). Именно това е разпоредбата на чл. 1189 GK.

Прилагането на всяка правна норма е невъзможно без нейното тълкуване: установяване на нейния смисъл и връзка с действителните обстоятелства, при които нормата трябва да се прилага. Специфичните методи и правила за тълкуване могат да варират, но във всеки случай те трябва да отговарят на правната система на държавата, чиято правна норма се тълкува и прилага. Резултатите от тълкуването не трябва да противоречат на основните цели и принципи на правото и неговите нормативни предписания.

По същия начин тълкуването на стълкновителното правило придружава неговото прилагане. Конфликтно правило, както всяка друга правна норма, се състои от различни правни термини и концептуални структури. Правните понятия са в основата както на томовете, така и на обвързванията на стълкновителни норми. Въпреки това, тълкуването или правната квалификация на стълкновителна норма се различава значително от тълкуването на други правни норми. Основната разлика е, че действителните обстоятелства, при които трябва да се приложи стълкновителното правило, са в правното поле на различните държави. Колизионната норма свързва националното право с чуждото право, поради което проблемът с квалификацията се свежда до това от гледна точка на правото на коя държава е необходимо да се тълкуват правните категории, съдържащи се в самата стълкновителна норма.

В PIL има теория за "конфликт на квалификациите", базирана на проблема за квалификацията на стълкновителни правила. Конфликтът на квалификациите на стълкновителни норми се дължи на факта, че в правото на различни държави текстово едни и същи правни понятия (правоспособност, форма на сделката, лично право, място на сключване на сделката) имат коренно различно съдържание. Конфликтът на квалификациите трябва да се разграничава от конфликта на юрисдикциите – проблемът с избора на компетентен съд (един от най-трудните проблеми на МХП).

Проблемът с квалифицирането на стълкновителни правни понятия съществува само на етапа на избор на право, при разрешаване на конфликтния въпрос и прилагане на вътрешни стълкновителни норми (първична квалификация). Всички трудности са свързани именно с факта, че приложимото право все още не е избрано. След избора на компетентен правен ред този проблем вече не съществува. Тълкуването на избраното чуждо право (вторична квалификация) се извършва само в съответствие с разпоредбите на този закон.

В доктрината PIL са разработени следните теории за разрешаване на конфликта на квалификациите.

1. Квалификация по правото на съда (т.е. по националното законодателство на държавата, чийто правоприлагащ орган разглежда делото). Това е най-често срещаният начин за разрешаване на конфликт на квалификации. Колизионната норма, като правило на националното право, използва национални правни категории, които са специфични за тази конкретна правна система. Цялостната юридическа терминологична конструкция на стълкновителната норма има същото съдържание като нормата на материалното частно право на дадена държава. Тъй като конфликтният въпрос се решава въз основа на стълкновителното право на страната на съда, тогава квалификацията на конфликтните понятия трябва да се извърши точно според закона на съда.

Основният недостатък на квалификацията по правото на съда е пълното пренебрегване на факта, че правоотношението е свързано с територията на други държави и че конфликтният въпрос може да бъде разрешен в полза на избора на чуждо право. Въпреки това, квалификация според закона на съда означава първична квалификация - квалификация само на конфликтни понятия. Първичната квалификация, квалификацията на вътрешното стълкновително правило може да се извърши само в съответствие със закона на съда (клауза 1 от член 1187 от Гражданския кодекс).

2. Квалификация по правото на държавата, с която връзката е най-тясно свързана (по правото на същността на отношението). Този метод на квалификация избягва основните недостатъци на квалификацията по силата на правото на съда - чуждите правни понятия се квалифицират в техните "родни" правни категории. Но квалификацията по чуждо право по правило е вторична квалификация, която се осъществява след избора на право, когато конфликтът на законите се решава в полза на прилагането на чуждото право. Следователно по същество тук вече не говорим за квалификация на конфликтни понятия, а за квалификация на правни категории на материалното частно право. Несъмнено при решаване на конфликтен въпрос в полза на чуждото право всички материалноправни понятия следва да се определят именно в неговите национални категории.

Най-трудният проблем е необходимостта от прилагане на чуждестранни стълкновителни концепции на етапа на избор на право, още преди разрешаването на конфликтния въпрос. Възможността за първична квалификация по чуждо право следва, ако всички фактически обстоятелства са свързани с правото на една държава, а делото по някаква причина се разглежда в съд на друга държава. В допълнение, правните понятия, които изискват квалификация и са свързани с действителните обстоятелства на правоотношението, по принцип могат да бъдат непознати за местното законодателство (например понятието "дял на вдовицата" в руското право) или познати в различна терминологична обозначение и с различно съдържание (ал. 2 от чл. 1187 ГК).

2. Теорията за "автономната" квалификация се основава на факта, че стълкновителното правило, национално по своя характер, свързва вътрешното право с чуждото право и това обстоятелство не може да бъде пренебрегнато. За да играе ролята на връзка между правните порядки на различните държави, стълкновителната норма трябва да използва общи за всички правни системи понятия, които се установяват с помощта на сравнително право и обобщение на хомогенни цивилистични понятия. Както в чуждестранната, така и във вътрешната доктрина на PIL се изразява гледната точка, че в обхвата на стълкновителната норма следва да се използват правни понятия, общи за всички правни системи, а квалификацията на правните категории на стълкновителна обвързване следва да се извършва в съответствие с със закона на съда.

Идеята за създаване на стълкновителни правила, състоящи се от правни понятия, общи за повечето правни системи, има положителен характер. Именно тези стълкновителни норми биха могли да изпълнят своята функция по най-добрия възможен начин за избор на компетентния закон. Проблемът е къде да се намерят такива обобщени понятия? Тяхното развитие е задача на сравнителното право. Но веднага възниква още по-сложен проблем: кой точно трябва да направи сравнителен анализ на правото на различните държави и да установи общи за всички правни понятия? Сравнителният анализ е задача на доктрина, чиито заключения не са правно обвързващи за съда. Само съдът решава конфликтния въпрос и определя приложимото право.

От правна гледна точка, съдията в процеса на прилагане на закона има право да направи сравнителен анализ на правото на тези държави, с които е свързано това отношение, да открои общи за всички правни категории и въз основа на тях да приложи правилата за вътрешни конфликти на закони. Но възможно ли е по принцип да се задължи съдия да се занимава със сравнително право във всеки случай на разглеждане на дела с чужд елемент? Освен това сравнителният анализ, направен от даден съдия, е неговото лично, субективно мнение, което може да бъде напълно противоположно на мнението на друг съдия по подобно дело. В светлината на гореизложеното можем да направим еднозначен извод: в момента е трудно да се говори за възможността за практическо прилагане на автономната квалификация.

Към днешна дата автономната квалификация като начин за тълкуване на стълкновителни норми не може да бъде основа за дейността на националните правоприлагащи органи. Въпреки това, от гледна точка на бъдещото право, на тази теория трябва да се обърне специално внимание, тъй като общите понятия, които трябва да лежат в основата на стълкновителни норми, със сигурност съществуват и трябва да бъдат установени. Основният начин за дефиниране и създаване на такива понятия е уеднаквяването и хармонизирането на конфликтното и материалното право.

Тясно свързани с конфликта на квалификацията са проблемите на дефинирането, тълкуването и прилагането на правните норми. Ако конфликтният въпрос бъде разрешен в полза на прилагането на чуждото право, тогава се прилага общопризнато правило: чуждото право трябва да се тълкува и прилага по същия начин, както се тълкува и прилага в своето „родно“ състояние от „местното“ съдия. Практическото прилагане на това правило е може би най-голямата трудност в PIL. Не е ясно до каква степен съд на една държава, познавайки и прилагайки служебно (ex officio) само собственото си национално право, е в състояние да тълкува и прилага чуждо право по същия начин, както би приложил съд на съответната чужда държава то.

Този проблем се изостря от факта, че разбирането на чуждото право в континенталната и англо-американската правна система е коренно различно. Континенталното право (включително руското) се основава на недвусмислената гледна точка, че чуждото право се разбира именно като закон, като система от законови, задължителни заповеди от държавно-властно естество и трябва да се приема като нещо дадено, а не подлежи на доказване заедно. с други фактически обстоятелства по делото. В англо-американското право преобладава противоположната позиция: чуждото право не се счита за право, система от правно обвързващи норми, а се разглежда само като факт, който трябва да бъде доказан заедно с други фактически обстоятелства.

В тази връзка възниква сериозен проблем. До каква степен, например, френски или немски съдия може да заеме гледната точка на английски или американски съдия? Необходимо е също така да се вземе предвид различният правен манталитет в страните от Западна Европа, държавите от бившия СССР, в страните от Азия, Африка и Латинска Америка. Много е трудно да си представим, че съдия от една държава наистина може да бъде пропит с правосъзнанието на чужд съдия и да възприеме неговата гледна точка.

Проблемите с дефинирането, тълкуването и прилагането на чужди правни норми в руското законодателство се решават в съответствие с чл. 1191 GK, чл. 166 UK, чл. 14 APK. Разпоредбите за установяване на съдържанието на нормите на чуждото право са сред най-успешните в руския PIL. Съдържанието на нормите на чуждото право се установява от руския съд служебно в съответствие с тяхното официално тълкуване, практика на прилагане и доктрина на съответната чужда държава. Тази позиция отчита спецификата на източниците на чужди PIL. Косвено се признава, че в други държави източниците на PIL са не само законодателството, но и съдебната практика и доктрина.

Руското законодателство също така установява механизъм за установяване на съдържанието на чуждото право - обжалване до Министерството на правосъдието на Руската федерация, други компетентни органи в Руската федерация и в чужбина и привличане на експерти. Руският съд има право да използва помощта на лица, участващи в делото, които могат да съдействат на съда при установяване на съдържанието на чуждото право. Трябва да се подчертае, че съдействието на страните е тяхно право, а не задължение. Тежестта на доказване на съдържанието на чуждото право може да бъде възложена на страните само по спорове, свързани с предприемаческа дейност. Ако въпреки всички предприети мерки съдържанието на нормите на чуждото право не може да бъде установено, съдът прилага руското право (клауза 3 от член 1191 от Гражданския кодекс, клауза 2 от член 166 от Обединеното кралство).

Един от основните принципи на PIL е, че прилагането на чуждото право не трябва да нарушава основите на местния закон и ред. Националното право, позволяващо прилагането на правото на други държави на нейна територия, установява реда и границите на неговото прилагане. За тези цели в PIL е разработена специална институция - клауза за обществен ред, която се съдържа в правото на всички държави и е общопризната концепция. В най-общата си форма клаузата за обществен ред може да бъде дефинирана, както следва: чуждо право, избрано въз основа на вътрешно стълкновително правило, не се прилага и субективните права, произтичащи от него, не се признават, ако такова прилагане или такова признаване е в противоречие с обществения ред на тази държава.

Първият устав, който съдържа клауза за обществен ред, е FCC. В чл. 6 от Федералния граждански кодекс гласи, че не е възможно чрез частни споразумения да се отменят действието на закони, от чието спазване са заинтересовани общественият ред и добрите нрави. Тази формулировка се нарича клауза за обществен ред в положителната версия (член 24 от Гражданския кодекс на Алжир). Понастоящем законодателството на огромното мнозинство държави (Швейцария, Полша, Германия, Руската федерация и др.) е приело отрицателна версия на клаузата за обществен ред. Например, съгласно чл. 5 от Закона за международното частно право на Австрия, норма на чуждо право не се прилага, ако нейното прилагане може да доведе до последици, несъвместими с основните принципи на австрийския правен ред.

Руското законодателство използва отрицателната версия на клаузата за обществен ред. Съвсем подобна терминология се използва в различни законодателни актове: основите на закона и реда (обществения ред) на Руската федерация (член 1193 от Гражданския кодекс, чл. 167 от Обединеното кралство), обществен ред на Руската федерация (член 244 от APC), суверенитет, сигурност и обществен ред на Руската федерация (член 412 от Гражданския процесуален кодекс).

Законодателството на всички държави се основава на една гледна точка. Прилагането на чужда правна норма може да бъде отказано, ако последиците от нейното прилагане са несъвместими с обществения ред на тази държава. Недопустимо е да се твърди, че правото на една държава противоречи на правото на друга държава. На националния обществен ред може да противоречи не самото чуждо право като цяло (като цялостна правна система), а само последиците от прилагането на неговите норми. В съвременното право също се счита за незаконно да се откаже прилагането на чуждо право само на основание, че съответната държава има коренно различна политическа, икономическа или правна система (параграф 2 от член 1193 от Гражданския кодекс).

В нито един законодателен акт няма дефиниция на категорията „обществен ред“. Доктрината постоянно подчертава несигурността и дори неопределеността (FRG) на тази концепция. Съвременната юриспруденция непрекъснато се опитва да дефинира категорията „обществен ред“, като изброява нормите, които имат свръхимперативен характер в националното право и формират основата на неговия правен ред:

1) основни, фундаментални принципи на националното публично право (предимно конституционни, наказателни и административни);

2) общопризнати принципи на морала и справедливостта, на които се основава националният правен ред; национално съзнание на обществото;

3) законните права и интереси на физическите и юридическите лица, обществото и държавата, чиято защита е основна задача на правната система на всяка страна;

4) общопризнати принципи и норми на международното право (включително международно правни стандарти за защита на правата на човека), които са част от правните системи на повечето държави и имат предимство пред действието на националното право.

Това изброяване не е изчерпателно, затворено. Клаузата за обществения ред е доста груба категория и всъщност може да се използва за отричане на прилагането на чуждо право, дори ако последиците от прилагането й не противоречат по никакъв начин на основите на националния правен ред. В тази връзка в доктрината позоваването на обществения ред се разглежда като правна патология, аномалия и може да се прилага само в изключителни случаи. В международното право е установено, че съдът има право да прибегне до клауза за обществен ред, ако прилагането на чуждото право е явно несъвместимо с националния правен ред (член 12 от Римската конвенция за приложимото право към договорните задължения, 1986 г. ).

Понастоящем в законодателството на повечето държави (Швейцария, Германия) подобни норми са фиксирани паралелно - клауза за обществен ред в отрицателни и положителни версии. Тази тенденция е новост в PIL и се дължи на факта, че във всяка правна система има специален набор от императивни правила, които не са част от обществения ред, но винаги трябва да се прилагат, дори ако националният конфликт на закони се отнася до чужда правна система. Разпоредбата за задължително прилагане на императивните норми на националното право е положителен вариант на клаузата за обществен ред.

Първоначалната и общопризната позиция на тази практика е, че във всяка национална правна система има императивни правила (несвързани с правилата на обществения ред), които винаги трябва да се прилагат, независимо дали конфликтът на закони е разрешен в полза на приложението от правото на коя държава. Незабавно обаче възникват проблеми: какъв е обхватът на такива норми; Необходимо ли е да се спазват само националните императивни норми или и императивните норми на правото на държавата, с която връзката е най-тясно свързана и т.н.?

В руското законодателство разпоредбата за прилагане на императивни норми (клауза за обществен ред в положителната версия) е залегнала в параграф 1 на чл. 1192 GK. Определени императивни норми на руското право винаги се прилагат, независимо от разрешаването на конфликтния въпрос. Законодателят се опита да определи обхвата на такива норми: императивни норми, които пряко посочват задължението за тяхното прилагане (клауза 2 от член 1209 от Гражданския кодекс); норми, които са от особено значение за осигуряване на правата и законово защитените интереси на участниците в гражданския оборот. Изглежда, че става дума конкретно за императивните норми на гражданското право (предимно), семейното и трудовото право, публичноправните норми с частноправно действие, но не и за императивните норми на публичното право, които са включени в категорията на обществения ред. .

Във вътрешното право също е фиксирана необходимостта да се вземат предвид императивните норми на чуждото право (параграф 2 от член 1192 от Гражданския кодекс). Когато прилага правото на друга държава, руският съд може да вземе предвид императивните норми на правото на друга чужда държава, с която отношенията са най-тясно свързани.

Един от най-трудните проблеми на PIL е проблемът със "скритите сблъсъци". Именно тези сблъсъци са основната причина за конфликта на квалификациите. В тази ситуация се сблъскват не материални, а стълкновителни норми на правото на различните държави. Скритите сблъсъци обикновено се наричат ​​"сблъсъци на сблъсъци", т.е. сблъсък на точно конфликтни принципи. Такива конфликти възникват, когато един и същ термин се прилага към съществено различни явления (например личният закон на дадено лице се разбира в различните страни или като закон на държавата на гражданство, или като закон за местоживеене). Скритите сблъсъци (сблъсъци на сблъсъци) могат да имат както положителни, така и отрицателни форми. Положителни колизии на колизии се появяват, когато два или повече правни реда едновременно претендират да регулират едно и също отношение. Отрицателни конфликти на конфликти възникват, когато нито един от евентуално приложимите правни разпореждания не е съгласен да урежда спорното правоотношение.

Скритите сблъсъци са в основата на теорията на референциите: обратна референция и препратка към третия закон (отстъпка от първа и втора степен). Обратното позоваване означава, че чуждото право, избрано въз основа на стълкновителна норма на държавата на съда, отказва да уреди спорното правоотношение и препраща обратно към правото на съда (препратка от първа степен). Позоваване на трето право има в случай, когато избраният чужд правен ред не съдържа материална уредба на това отношение, а предписва прилагането на правото на трета държава (препратка от втора степен). Хипотетично са възможни и допълнителни препратки към закона на четвъртото, петото и т.н. състояния. Причините за появата на препратки са не само скрити конфликти, но и самата същност на стълкновителното правило: това е абстрактно, общо правило, което се отнася до чуждия правен ред като цяло, до чуждата правна система като цяло, в т.ч. не само материално, но и стълкновително право. Отрицателните сблъсъци на колизиите са непосредствената причина за възникването на ots^1lok.

Теорията за компенсациите се появява в PIL през 19 век. Правната доктрина на почти всички държави се придържа към една единствена позиция. Теорията на референциите е един от най-трудните проблеми на съвременния PIL. Проблемът с препратките има коренно различна правна уредба в законодателството на различните страни. В зависимост от характеристиките на този регламент могат да се разграничат следните решения:

1) държави, предвиждащи прилагането на цялата система от препратки в пълен размер (включително референции от трета, четвърта и т.н. степени, до разкриване на закона, предвиждащ материалната уредба на спорните отношения), - Австрия, Полша, Финландия , държавите от бивша Югославия ;

2) държави, чието законодателство предвижда възможност за използване на референции от първа и втора степен, но такава възможност е предвидена от някои основни условия - Мексико, Чехия, Германия;

3) държави, които предвиждат възможност за използване само на препратка за връщане (препратка към собственото си законодателство) - Унгария, Венецуела, Виетнам, Испания, Иран, Румъния, Япония;

4) държави, които предвиждат възможност за използване на референции от първа и втора степен или само обратна справка в изрично предвидени в закона случаи - Италия, Португалия, Швейцария, Швеция, Русия;

5) държави, чието законодателство напълно забранява използването на препратки - Бразилия, Гърция, Перу, Египет;

6) държави, чието законодателство по принцип не съдържа регламентация на този въпрос - Алжир, Аржентина, България, Китай.

Повечето страни по света, както в законодателството, така и в съдебната практика (Великобритания, САЩ), прилагат теорията на препратките, но я прилагат в ограничена степен. Най-често държавите признават само обратното позоваване, като отказват да прилагат препратката към правото на трета държава. Причината за това състояние на нещата е практическата целесъобразност: законосъобразното позоваване (както е предписано от националните и чуждестранни стълкновителни закони) позволява на съда да приложи свое собствено право, което значително опростява процеса на разрешаване на спорове. Референцията за връщане по същество е правна и техническа възможност да се откаже прилагането на чуждо право. Позоваването на правото на трета държава не предоставя такава възможност, а, напротив, сериозно усложнява процеса на избор на компетентен правен ред.

Институцията на референциите е един от най-важните и сложни проблеми, поради което е необходимо да се унифицират правилата за референции на международно ниво. Хагската конвенция за регулиране на конфликти между националните и местните закони от 1995 г. е един от опитите за разрешаване на проблема със „скритите“ конфликти във формулата за прикачване „лично право“. Този опит не беше успешен. Конвенцията не е влязла в сила и не е оказала значително въздействие върху националното законодателство.

Във вътрешното законодателство е установено, че всяко позоваване на чуждо право се счита за позоваване на материално право, а не на конфликт на закони (клауза 1, член 1190 от Гражданския кодекс). Изключение - обратното позоваване на чуждо право може да се приложи в случаите на позоваване на руското право, което определя правния статут на физическите лица (клауза 2 от член 1190 от Гражданския кодекс). Така Гражданският кодекс признава само сезиране от първа степен в строго определени от закона случаи. Изглежда, че тази норма трябва да се тълкува като диспозитивна, тъй като отказът да се признае позоваване на правото на трета държава противоречи на някои от международните задължения на Руската федерация.

Правото и практиката на всички държави съдържат общо изключение от прилагането на дерогациите: те не са приложими в договорни задължения. Причината за такова установяване е, че общата обща конфликтна обвързка на договорните задължения е самостоятелността на волята на страните. Референтната теория е несъвместима с автономията на волята, тъй като страните при избора на правото имат предвид именно конкретната материалноправна уредба. Прилагането на ot ^ 1lok е в състояние да изкриви автономията на волята, тъй като установяването на конфликт на закони може да предопредели прилагането на правото на съвсем различна държава, което не съответства на намеренията на страните. Това правило е залегнало в международното право (Хагската конвенция за приложимото право към договорите за международна продажба на стоки, 1986 г.) и в националните закони (Уводен закон към GGU).

Процесът на регулиране на PPO с чужд елемент се състои от два етапа. Първият етап е решаването на конфликтния въпрос и изборът на приложимото право въз основа на предписанията на стълкновения закон на държавата на съда. Вторият етап е прякото прилагане на избрания закон. Ако чуждото право бъде признато за компетентно, възникването на специфични проблеми е неизбежно: дефинирането на общи понятия от правото на друга държава; установяване на съдържанието му; особености на тълкуването и прилагането на чуждото право. Обща разпоредба - съдът е длъжен да установи съдържанието на чуждото право служебно (ex officio), за да определи правното основание на бъдещото решение.

Европейската конвенция за информация относно чуждестранното право от 1968 г. установява процедура и механизъм, предназначени да улеснят достъпа на съдилищата до информация за чуждестранното право. Държавите-участнички са длъжни да създадат специални отдели или независими отдели към министерствата на правосъдието, които събират информация за чуждестранното и националното законодателство; отговаряне на искания от съответните чуждестранни и национални органи относно съдържанието на националното и чуждестранното законодателство; изпращане на искания до компетентните органи на чужди държави относно съдържанието на правото на тези държави. За тази цел в Русия е създаден специален Научно-изследователски център за правна информация към Министерството на външните работи на Русия.

Разпоредбите на руското законодателство относно реда и методите за установяване на съдържанието на чуждото право се съдържат в Гражданския кодекс, Следствения комитет и АПК. Съдът в съответствие със своите правомощия е длъжен самостоятелно да се занимава с установяване съдържанието на чуждото право. Механизмът на този процес е дипломатическа процедура, официални искания чрез руското Министерство на правосъдието, директна комуникация между съдилищата на различни държави помежду си и други компетентни органи. Съдът установява съдържанието на нормите на чуждото право в съответствие с тяхното официално тълкуване, практика на прилагане и доктрина на съответната държава (параграф 1 на член 1191 от Гражданския кодекс). Необходимо е да се вземе предвид и чуждата съдебна практика.

Руските съдилища имат право да се обръщат с искания относно съдържанието на чуждото право до Министерството на правосъдието на Русия, до други компетентни органи на Руската федерация, до чуждестранни компетентни органи, да привличат експерти (параграф 1, клауза 2, член 1191 от Гражданския кодекс). Лицата, участващи в делото, по своя собствена инициатива могат да предоставят на руските съдилища информация относно съдържанието на чуждото право, съответните документи, в противен случай съдействат на съда при определянето на съдържанието на приложимото чуждо право (параграф 2, клауза 2, член 1191 от Гражданския кодекс).

Законодателството закрепи прилагането на руското право, въпреки разрешаването на конфликта в полза на чуждото право, в случаите, когато всички действия, предприети в съответствие със закона, не помогнаха за установяване на съдържанието на чуждото право в рамките на „разумен“ срок рамка (клауза 3 от член 1191 от Гражданския кодекс). Понятието "разумни" условия не е дефинирано от закона. От гледна точка на вътрешната доктрина това е времето, обикновено необходимо за установяване на съдържанието на нормите на чуждото право.

Субекти на повечето НПО с чужд елемент са физически лица. PIL определя следните категории лица: чужди граждани, лица без гражданство, лица с двойно гражданство, бежанци. Чуждите граждани са лица, които имат правна връзка с която и да е държава; двойни граждани - лица, които имат правоотношение с две или повече държави; лица без гражданство - лица, които нямат правна връзка с никоя държава; Бежанци са лица, които по определени причини (посочени в закона) са принудени да напуснат територията на своята държава и са получили убежище на територията на друга. Правният статут на бипатридите и лицата без гражданство има сериозни специфики. В международното право се оценява като сложен статус, международноправна патология.

Основната характеристика на гражданско-правния статут на чуждите граждани е, че те по принцип са подчинени на два правни порядка – законът и редът на държавата на пребиваване и законът и редът на държавата на тяхното гражданство. Правният им статут е двусмислен.

В много чужди правни системи (Франция, Испания) съществува специален отрасъл на правото – „правото на чужденците“. Законодателството на такива държави определя различни категории чужди граждани. Терминът „чужденец” обикновено включва лица с двойно гражданство, лица без гражданство и бежанци. Повечето национални закони установяват принципа на национално третиране, прилаган към физическите лица (чужденците са равни по права с местното население). Националният режим се основава на принципите на равенство и равни права.

Лицата, постоянно или временно пребиваващи на територията на чужда държава, разбира се, са длъжни да спазват нейните закони и да се подчиняват на местния правен ред. Някои въпроси от правния статус на такива лица обаче се определят от личния им закон. Концепцията за личния закон на физическите лица в руското право е установена в чл. 1195 GK. Общата коллизионна обвързка на личния закон е правото на държавата на гражданство, субсидиарната е правото на държавата на пребиваване. Личният закон на чужд гражданин е правото на държавата, чието гражданство има това лице.

Личният закон на лицата с двойно гражданство, едно от които е руско, е руското право. Личният закон на чуждестранните граждани може да бъде и руското право, ако чужденецът има местожителство в Руската федерация (клауза 3 от член 1195 от Гражданския кодекс). Личният закон на лице без гражданство се определя въз основа на признака на местоживеене (клауза 5 от член 1195 от Гражданския кодекс). Такова правило е обичайно за законодателството на повечето държави, но тази правна разпоредба създава проблем. Как да определим личния закон на лице без гражданство, ако то няма постоянно местожителство? Законът за местоживеене се прилага и при определяне на личния закон на двупатрида (параграф 4 на член 1195 от Гражданския кодекс). Личният закон на лице със статут на бежанец е правото на страната на убежището (клауза 6, член 1195 от Гражданския кодекс).

Гражданската правоспособност на физическите лица е способността на физическото лице да има права и задължения. В правото на повечето държави е установена императивна материалноправна норма. В областта на гражданската правоспособност чужденците се ползват с национално третиране; някои въпроси на правоспособността обаче имат конфликтна уредба и се определят от личния закон на физическото лице.

В руското право гражданската правоспособност на физическите лица се определя въз основа на техния личен закон (член 1196 от Гражданския кодекс). В същото време чуждестранните граждани и лицата без гражданство се ползват с граждански права в Руската федерация наравно с руските граждани. Руското законодателство установява комбинация от стълкновение на закони и материални методи за регулиране на гражданската правоспособност на чужди граждани и лица без гражданство. Предоставянето на национално третиране на тези лица на територията на Руската федерация е установено в Конституцията (част 3 на член 62). Прилагането на стълкновения регламент - лично право - предполага признаване на чуждестранни ограничения на правоспособността въз основа на присъдата на чужд съд и не противоречи на обществения ред на Руската федерация. Руското законодателство установява и други изключения от принципа на национално третиране (ограничения на правата на чужденците да участват в определени дейности, да заемат определени длъжности).

Гражданската правоспособност на руски граждани в чужбина се определя в съответствие със законодателството на приемащата държава. Руската държава е длъжна да защитава гражданите на Руската федерация в чужбина и да им осигурява покровителство. Ако в която и да е държава има нарушение на правата на руските граждани, тогава постановление на правителството на Руската федерация може да установи ответни ограничения (реторсии) за граждани на съответната чужда държава на територията на Руската федерация (член 1194 от Гражданския кодекс).

Гражданската правоспособност на физическото лице е способността му да упражнява граждански права и задължения с действията си. Законодателството на всички държави установява, че физическото лице става напълно дееспособно в публичното и частното право след навършване на определената от закона възраст. Законодателството предвижда и възможност за признаване на физическо лице за недееспособно или с ограничена дееспособност. Основните аспекти на правния статут на физическо лице, свързани с категорията гражданска правоспособност, са правото на лице на име (член 1198 от Гражданския кодекс), институции за настойничество и настойничество, признаване на лице за изчезнало и обявяването му мъртъв. Общопризнато е, че въпросите за гражданската дееспособност на физическите лица подлежат на стълкновително регулиране (обща стълкновителна задължителна сила - личното право на физическо лице).

В руското право гражданската правоспособност на физическите лица се определя от личния им закон (член 1197 от Гражданския кодекс). За установяване на лично право (законът на държавата на гражданство или местожителство), чл. 1195 GK. Съвременното руско законодателство съдържа новост: физическото лице няма право да се позовава на липсата на дееспособност по личния си закон, ако такова лице е дееспособно съгласно правото на държавата, в която е извършена сделката (клауза 2 от член 1197 от Гражданския кодекс). Позоваването на чужденец за липса на дееспособност по личния му закон се взема предвид като изключение, ако се докаже, че другата страна е знаела или е трябвало да знае за липсата на дееспособност. Това правило е свързано с един от общите принципи, които отдавна господстват в PIL: лице, което е дееспособно по личния си закон, винаги се признава за дееспособно в чужбина; лице, което е недееспособно по личния си закон, може да бъде признато за дееспособно в чужбина.

Ограничаването на правоспособността на физическите лица се извършва изключително в съда (членове 22, 29, 30 от Гражданския кодекс). Като общо правило едно лице може да бъде признато за напълно недееспособно или частично недееспособно само в родината си в съответствие с личния му закон. Въпреки това, доста често има ситуации, когато такова решение се взема от съд на друга държава (и в съответствие със закона на страната на съда) по отношение на чужд гражданин. В такива случаи възниква проблемът с признаването на чуждестранно съдебно решение в родината на чужденец (особено ако основанията за ограничаване на правоспособността по законите на тези държави не съвпадат).

На територията на Руската федерация признаването на физическо лице за недееспособно или частично дееспособно е предмет на руското законодателство (клауза 3 от член 1197 от Гражданския кодекс). Чужденците в Русия могат да бъдат обект на ограничена правоспособност, при условие че компетентните органи на държавата по гражданство на такова лице са уведомени за основанията за ограничаване на правоспособността и съгласието на държавата по гражданство за съдебно производство на руски Федерация. Основанията за ограничаване на дееспособността трябва да са еднакви съгласно законите на двете държави. Освен това чужденците, които имат постоянно място на пребиваване на територията на Руската федерация, могат да бъдат обект на ограничена правоспособност в руските съдилища на общо основание в съответствие с руското законодателство (тъй като личният закон на тези лица е руското законодателство (клауза 3 на член 1195 от Гражданския кодекс)).

По принцип въпросите за ограничаване на правоспособността на чужди граждани в съдилищата на друга държава се решават в международни договори (Кодексът на Бустаманте, Конвенцията за правна помощ по граждански, семейни и наказателни дела на страните от ОНД от 1993 г., Договорът за Правна помощ между Руската федерация и Република Полша от 1996 г. и др.). Почти всички международни споразумения съдържат допълнителна стълкновителна връзка - "законът на компетентната институция".

Много сериозен проблем на съвременния PIL е институтът на изчезналите лица и обявяването на изчезнали за мъртви. В международното право съществуват както многостранни (Конвенция за обявяване на мъртви лица за изчезнали, 1950 г.), така и двустранни споразумения, регулиращи този въпрос. В многостранните и двустранните договори за правна помощ конфликтните въпроси на изчезнали лица се решават въз основа на личния закон или правото на съда. Като общо правило компетентни са съдилищата на държавата по гражданство на лицето, срещу което е образувано дело за изчезнало лице. В някои случаи, изрично предвидени в договора, компетентният съд е съдът на друга договаряща страна (член 23 от Руско-полския договор за правна помощ от 1996 г.), а приложимото право е правото на съда.

Институциите за настойничество са неразривно свързани с категорията правоспособност. Настойничеството се установява над непълнолетни и недееспособни граждани (чл. 32 СК), а настойничеството – над малолетни и ограничено дееспособни граждани (чл. 33 от СК). Конфликтното регулиране на настойничеството и настойничеството е предвидено в чл. 1199 GK. Установяването и отмяната на настойничеството и настойничеството се извършват в съответствие с личния закон на подопечния или подопечния. Личният закон на настойника (попечителя) се прилага за установяване на задължението му да приеме настойничеството (попечителството). Законът на компетентната институция определя отношенията между настойника (попечителя) и подопечния (попечителя). Прилагането на руското законодателство е законодателно фиксирано, ако е най-благоприятно за отделението (отделението), което има място на пребиваване в Руската федерация.

Член 1199 от Гражданския кодекс съдържа "верига" от стълкновителни норми: определени аспекти на едно и също правоотношение се регулират от различни стълкновителни обвързвания. Разпоредбите на чл. 1199 от Гражданския кодекс са сред най-успешните в руския MChP.

Като се има предвид ролята, която юридическите лица играят в международните икономически отношения, те са основните субекти на PIL. Спецификата на правния статут и дейността на юридическите лица се определя преди всичко от тяхната държавна принадлежност. Именно националността (държавната принадлежност) на юридическите лица е в основата на техния личен статус. Концепцията за личния статус на юридическите лица е позната на правото на всички държави и се дефинира почти навсякъде по подобен начин: статутът на организацията като юридическо лице, нейната организационна и правна форма и съдържанието на правоспособността, способност да изпълнява задълженията си, въпроси на вътрешните отношения, реорганизация и ликвидация (ал. 2 от чл. 1202 GK). Юридическите лица нямат право да се позовават на ограничаване на правомощията на техните органи или представители за сключване на сделка, неизвестно от законодателството на държавата по мястото на сделката, освен в случаите, когато се докаже, че другата страна е знаела или е трябвало да знае за посоченото ограничение (клауза 3, чл. 1202 от Гражданския кодекс).

Във всички държави компаниите, работещи на тяхна територия, се делят на „местни” и „чуждестранни”. Ако юридическите лица извършват стопанска дейност в чужбина, те са обект на две системи на правно регулиране - националната правна система на държавата на "гражданство" на това юридическо лице (лично право) и националната правна система на държавата по местонахождение на действие (териториално право). Именно конфликтният критерий „лично право“ в крайна сметка определя националността (държавната принадлежност) на юридическите лица. Личното право на юридическите лица може да се разбира по четири начина:

1) теорията за учредяване - юридическо лице принадлежи на държавата, на чиято територия е установено (САЩ, Великобритания, Канада, Австралия, Чехия, Словакия, Китай, Холандия, Руската федерация);

2) теорията (изискването) за уреждане - юридическо лице има националност на държавата, на чиято територия се намира административният център, управлението на компанията (Франция, Япония, Испания, Германия, Белгия, Украйна, Полша);

3) теорията на центъра на дейност (място на основна икономическа дейност) - юридическото лице има националност на държавата, на чиято територия извършва основната си дейност (Италия, Индия, Алжир);

4) теория на контрола - юридическото лице има националност на държавата, от чиято територия се контролира дейността му (предимно чрез финансиране). Теорията на контрола се определя като доминираща стълкновителна норма за регулиране на личния статус на юридическите лица в правото на повечето развиващи се страни (Конго, Заир). Като субсидиарна конфликтна обвързваща, тази теория се използва в правото на Великобритания, САЩ, Швеция и Франция.

Подобно многовариантно разбиране на конфликтния принцип „лично право на юридическо лице” оказва сериозно негативно влияние върху развитието на международните икономически отношения. Различното определение на националността на юридическите лица поражда проблемите на „двойно гражданство“, двойно данъчно облагане, невъзможност за обявяване на дружество в несъстоятелност или запор на уставния му капитал. Например, юридическо лице, регистрирано в Русия и извършващо основната си производствена дейност в Алжир, ще има двойно гражданство: съгласно алжирското законодателство (в съответствие с теорията на оперативния център) такава компания се счита за лице по алжирското законодателство и според руския (теорията на инкорпорация) - лице от руското право. И за двете държави такова юридическо лице се счита за „местно“ и следователно за данъчно резидент. В резултат на това възниква проблемът с двойното данъчно облагане. Ако компанията е регистрирана в Алжир и мястото на основната й производствена дейност е Русия, тогава това юридическо лице е обект на руското законодателство от гледна точка на Алжир и алжирското право от гледна точка на Русия. В такъв случай фирмата е "чужда" и в двете държави и съответно няма данъчно седалище.

От националните юридически лица, създадени въз основа на правото на една държава, трябва да се разграничат международните юридически лица, които са създадени въз основа на международен договор, междуведомствено споразумение или законодателството на две или повече държави. Такива компании са транснационални сдружения и техният личен закон не може да бъде закон на една държава. Особени трудности са свързани с дефинирането на личния закон на ТНК. От една страна, те са създадени съгласно законодателството на определена държава, от друга страна, техните дъщерни дружества и внуци работят като независими юридически лица в други държави. ТНК са международни по своята същност не само по отношение на дейността, но и по отношение на капитала.

ТНК представляват най-сложната многоетапна вертикала: корпорация-майка (национално юридическо лице), дъщерно холдингово дружество (холдинг, акционерно дружество) (юридически лица от същите или други държави), компании за производство на внуци (юридически лица от трети страни) , правнуци холдинги (юридически лица от четвърти държави) и др. Националността на всяка "дъщеря", "внучка", "правнучка" и др. се определя в съответствие със законодателството на държавата, на чиято територия е работи единица. От правна гледна точка ТНК е конгломерат от юридически лица от различни националности, управлявани от един център (корпорация-майка) с помощта на холдингови компании. Характерна особеност на ТНК е несъответствието между икономическото съдържание на правната форма: производственото единство е оформено от правно множество.

В съвременния свят дейността на ТНК има глобален характер (например Microsoft Corporation). Възможно е да се създаде единен личен закон за такава асоциация само при използване на теорията за контрол (която е залегнала в законодателството на далеч от всички държави): според личния закон на компанията майка. Понастоящем понятието "право на TNC" се използва широко в доктрината и практиката. Тази концепция означава прилагане към установяването на личното право и дейността на такива дружества не националното право на която и да е държава, а международното или „квази-международното“ право, „общите принципи на правото“, „общите принципи на международното право“. Тази концепция изглежда е най-функционалната, особено след като на международно ниво е разработен Кодексът за поведение за ТНК.

Специфичен вид транснационални компании са офшорните компании, създадени в специални офшорни зони. Офшорна зона е държава или територия, чието национално законодателство предвижда възможност за регистриране на юридически лица, занимаващи се с международен бизнес, и предоставяне на преференциален данъчен режим. Офшорните зони се създават с цел привличане на чуждестранни инвестиции и създаване на работни места за собственото си население. Появата и развитието на офшорния бизнес се свързва преди всичко с данъчното планиране. Международното данъчно планиране е легитимен начин за намаляване на данъчната тежест във външноикономическата дейност и получаване на данъчни облекчения. Смисълът на регистрирането на компания в офшорна зона е да се избегне данъчно облагане в "родната" държава (страната на действителния произход на компанията).

Една от основните характеристики на офшорката е, от една страна, абсолютната забрана за чуждестранни компании да набират местен капитал и да правят бизнес в държавата на регистрация, а от друга страна, задължителното участие на местното население в управлението на такива фирми и използването на услугите на местни юридически (регистрационни) фирми. Повечето офшорни зони имат специални фирмени закони, които регулират правния статут на чуждестранни компании, регистрирани офшорно (например Британските Вирджински острови – Наредбата за международните бизнес дружества от 1984 г., Закона за управление на компаниите от 1990 г. и др.). В много държави офшорните компании се противопоставят на юридически лица от националното законодателство (Великобритания, Кипър, Бахамските острови). Индустриализираните страни имат доста негативно отношение към практиката да използват офшорни центрове от техните национални компании. За да затегнат контрола върху движението на капитали през границите и да ограничат броя на офшорните компании, много страни приеха антиофшорно законодателство (САЩ, Великобритания, Франция). В рамките на ЕС всички транзакции с компании от офшорни зони се проверяват задължително, а всички удръжки към офшорни компании подлежат на допълнителен данък при източника. Процесът на борба с офшорните компании започва в средата на 80-те години. 20-ти век Русия прие Федерален закон № 115-FZ от 07.08.2001 г. „За противодействие на легализирането (изпирането) на доходи от престъпна дейност и финансирането на тероризма”.

Една от основните причини за борбата с офшорните компании е използването им за изпиране на престъпен капитал. Привлекателността на офшорните компании за нелегален бизнес се дължи на преференциалния данъчен режим и абсолютната степен на конфиденциалност по отношение на капитала, изнасян от други страни. Борбата срещу изпирането на престъпен капитал в офшорки се осъществява на международно ниво с помощта на механизма на международните организации – ОИСР и FATF.

Офшорните юрисдикции са разделени на „уважаеми“ (със законодателство за борба с изпирането на пари и не допускащи „съмнителни компании“ на своя територия – Бахамските острови, Сингапур, Люксенбург, Хонконг, Швейцария) и „неуважаеми“ (няма борба с изпирането на пари). законодателство). пране на пари - островите Джърси, Гърнси, Мейн, Либерия). Например на Каймановите острови (уважавана юрисдикция) е приет закон, според който се изисква съгласието на органите на държавата по гражданство на една компания за нейната регистрация като офшорна компания, дори ако тази компания го прави не възнамерява да се занимава с бизнес дейности в "родната" си държава.

През 2001 г. FATF постави в черния списък държави, които не предоставят помощ в международни разследвания за пране на пари. В началото на 2004 г. този списък включва: Гватемала, Индонезия, Мианмар, Науру, Нигерия, Острови Кук, Сейнт Винсент и Гренадини, Украйна, Филипините. Русия беше премахната от този списък през октомври 2002 г.

Държавата е основният, универсален субект на LSP. Правоотношенията с участието на държавата обаче могат да имат и частноправен характер. Държавата като единствен суверенен субект на правото има международна публична и частна правосубектност. Отношенията от публично-правен характер са по-характерни за държавата, но тя има право да влиза в имуществени и неимуществени граждански правоотношения, които, разбира се, имат специални специфики, тъй като държавата има качеството на специален субект на Закона. Това качество се дължи на факта, че държавата не е юридическо лице, тъй като тя суверенно и сама определя нейния правен статут.

Сделките, извършвани от държавата, имат специален правен режим. Характеристиките на правното регулиране на частноправната дейност на държавата се предопределят от нейния суверенитет. Влизайки в гражданскоправни отношения, държавата не губи качествата си на суверен. Суверенитетът предполага, че държавата има цял комплекс от имунитети. През 19 век в доктрината на правото е разработена теорията за абсолютния имунитет на държавата. В съответствие с тази теория държавата като субект на гражданскоправните отношения има следните имунитети:

1) съдебен - липсата на юрисдикция на една държава спрямо съдилищата на друга. Всички сделки на държавата трябва да се разглеждат само в нейните собствени съдилища. Без изричното съгласие на държавата за съдебен процес в чужд съд, тя не може да бъде съдена в чужбина;

2) от предварително обезпечаване на иск - без изричното съгласие на държавата по отношение на нейното имущество, намиращо се в чужбина, не могат да се предприемат мерки за предварително обезпечаване на вземане;

3) от принудително изпълнение на съдебно решение - без съгласието на държавата към него не могат да се прилагат принудителни мерки за обезпечаване на иск или изпълнение на решение;

4) собственост на държавата - собствеността на чужда държава е неприкосновена, не може да бъде национализирана, конфискувана, не може да бъде възбрана. Без съгласието на държавата собственик нейното имущество не може да бъде подложено на принудително отчуждаване, принудително задържано на територията на чужда държава;

5) доктрината за акта на държавата (свързана с имунитета на държавната собственост) - ако държавата обяви, че собствеността й принадлежи, тогава съдът на чужда държава няма право да поставя под въпрос това твърдение. Никой чуждестранен компетентен орган не може да прецени дали имотът наистина принадлежи на държавата, ако твърди, че имота й принадлежи. Според стълкновителния имунитет на държавата, само нейното собствено право трябва да се прилага към PCR на държавата. Всички сделки на държавата са предмет на нейното национално законодателство.

На практика доктрината за абсолютния имунитет може да се прилага само когато държавата всъщност не е субект на граждански правоотношения и участва в тях в изключително редки случаи. През втората половина на XX век. степента на участие на държавата в гражданските отношения нараства драстично, което предизвиква появата в доктрината на теориите за „служебния имунитет”, „търговската държава” и доктрината за функционалния (ограничен) имунитет. Всички тези теории са насочени към ограничаване на имунитета на чужда държава. Същността им се свежда до това, че ако държавата от свое име извършва търговски сделки, тя автоматично се отказва от имунитета по отношение на такива сделки и свързаното с тях имущество и се поставя в положението на частно лице.

Конституционните съдилища на много европейски държави (Австрия, Белгия, Гърция, Италия, Германия, Швейцария) през 60-те години. 20-ти век приеха решения за ограничаване на имунитета на държава, действаща като участник в международни граждански правоотношения. Тези решения се основават на доктрината за функционалния имунитет: чужда държава, действаща като търговец, може да бъде съдена на общо основание, нейното имущество може да бъде обложено на същите основания и нейните сделки не се оттеглят от обхвата на местното право дори без съгласието на съответната чужда държава.

В много западни страни има доста обширно законодателство, регулиращо държавните имунитети: Законът за чуждестранните имунитети на САЩ от 1976 г., Законът за държавните имунитети на Обединеното кралство от 1978 г., законите за имунитета на чужди държави на Пакистан и Аржентина от 1995 г. Всички тези закони се основават на доктрината функционален имунитет на държавата. Съдебната практика на изброените държави разделя държавните актове на публични и частни, търговски и нетърговски. Чужда държава се ползва с имунитет само в случаи на суверенни действия (откриване на дипломатически и консулски представителства). Ако държавата извършва действия от търговски характер (т.е. извършва търговска дейност), тя не се ползва с имунитет. При определяне на характера на дейността на чужда държава съдилищата трябва да вземат предвид естеството на сделката, а не нейната цел. На чужда държава не се предоставя имунитет от принудителни действия по отношение на имущество, което се използва за търговски цели.

Основният международен правен акт, регламентиращ държавните имунитети, е Европейската (Брюкселска) конвенция за държавните имунитети от 1972 г., приета от Съвета на Европа. Конвенцията изрично закрепва теорията за функционалния имунитет: в преамбюла на Конвенцията изрично се посочва, че държавите-страни вземат предвид тенденцията в международното право да ограничават случаите, в които дадена държава може да се позове на имунитет в чужд съд. Чужда държава се ползва с имунитет (чл. 15) в отношения от обществен характер, но няма право да се позовава на имунитет в съда на друга държава, когато се присъединява към НЗР с чуждестранни лица. Конвенцията установява широк и подробен списък на такива отношения.

Работата по кодификацията на правните норми относно юрисдикционните имунитети на държавите и тяхната собственост отдавна се извършва в Комисията по международно право на ООН. Комисията изготви проекта на членове за юрисдикционните имунитети на държавите и тяхната собственост (въз основа на доктрината за функционалния имунитет), който през 1994 г. беше одобрен с резолюция на Общото събрание на ООН. Въз основа на проектите на членове, Комисията през 1999 г. изготви проект на Конвенция за юрисдикционните имунитети на държавите и тяхната собственост.

Основните начала на участието на държавата в международни НПО, нейното представяне като субект на ЗИЛ са, че отношенията имат изключително гражданско-правен характер и само чуждестранно частно лице може да действа като контрагент на държавата. В съвременния свят се признава общ принцип: държавата, участваща в PPO, действа в тях наравно със своите контрагенти. Тази разпоредба е залегнала в чл. 124 и 1204 от Гражданския кодекс. Тези норми на руското право обаче имат диспозитивен характер и предвиждат възможността за издаване на закони, установяващи приоритетните права на държавата в PPO.

Член 127 от Гражданския кодекс установи правилото, че спецификата на отговорността на Руската федерация и нейните субекти в граждански отношения с участието на чуждестранни лица „се определя от закона за имунитета на държавата и нейното имущество“, но такива закон все още не е приет, въпреки че работата по неговите проекти продължава от началото на 1990-те години. Разпоредбите на проекта на федерален закон „За държавния имунитет“, изготвен през 2000 г. в Центъра за търговска политика и право, се основават изцяло на доктрината за функционалния имунитет, много норми са приети от Европейската конвенция от 1972 г.

Действащото руско законодателство все още се основава на теорията за абсолютния имунитет (чл. 401 от Гражданския процесуален кодекс, чл. 251 от АПК), което е пълен анахронизъм и е една от най-сериозните спирачки за притока на чуждестранни инвестиции в страната. Руска федерация. Дефектите на законодателството до известна степен се изравняват от разпоредбите на споразуменията, сключени от руската държава с частни чуждестранни партньори, които фиксират изричното, пряко съгласие на държавата да ограничи своя имунитет. Международните двустранни договори на Руската федерация за взаимна защита и насърчаване на инвестициите (със САЩ, Унгария, Южна Корея и др.) установяват взаимно освобождаване от държавни имунитети от субектите на споразумението, наличието на арбитражна клауза в полза на чуждестранни търговски арбитраж (главно Арбитражния институт на Стокхолмската търговска камара).

IMPO са преди всичко традиционни и типични субекти на международното право. Обхватът на международната правосубектност на IMPO, разбира се, е по-малък от този на държавите-членки; въпреки това организациите са включени в групата на пълните и основни субекти на международното право. Въпреки това, всяка MMPO също има частноправен статут и действа като субект на PIL.

В международните граждански правоотношения международните организации действат като юридическо лице. Това е залегнало в уставите на много IMPO (чл. 39 от Устава на МОТ, чл. 16 от Устава на МААЕ, чл. 9 от Устава на МВФ). Законодателството на много държави (САЩ, Великобритания, Русия) гласи, че международните организации могат да действат на тяхна територия като юридически лица. Правният комитет на ООН проведе проучване на международната и националната съдебна и арбитражна практика, резултатите от което показаха, че всички национални правоприлагащи органи признават статута на юридически лица за IMPO.

Международните организации са юридически лица от особен вид - международни юридически лица. Тъй като IMPO възникват в рамките на международния правен ред, качеството на юридическо лице може да възникне за тях само въз основа на IPP. Частноправният статут на организацията е залегнал в нейния устав, който е международен договор. В бъдеще статутът на MMPO като международни юридически лица се фиксира в международни споразумения с участието на тези организации и в правни актове, приети от самите MMPO. Международните юридически лица са носители на права и задължения от граждански характер, които възникват в международен оборот, притежават обособено имущество, могат да придобиват имуществени и лични неимуществени права и задължения от свое име, да действат като ищци или ответници по частноправни спорове по закон. правоприлагащите органи.

Трябва да се има предвид, че гражданската правоспособност на ММПО се определя не от националното, а от международното право и има сериозни специфики, тъй като става дума конкретно за международни юридически лица. ММПО, като субект на ЗОП, има привилегии и имунитети (имущество, от национална юрисдикция, от прилагане на националното право), докато влизането на ММПО в ЗОП предполага отказ от тези привилегии и имунитети. Международните организации като международни юридически лица имат сложен, двоен правен статут.

За MMPO има обективна необходимост от извършване на частноправни дейности. Обемът и видовете частни сделки на международните организации са изключително разнообразни: покупка и отдаване под наем на недвижими имоти, закупуване на офис оборудване, закупуване на услуги (експерти, преводачи, консултанти), сключване на трудови договори. Всички тези сделки се изпълняват в традиционната форма на договори за работа, покупко-продажба, лизинг. За много търговски фирми сключването на договори с MMPO се счита за особено престижна сделка, така че много от тези договори се сключват на конкурентна и тръжна основа.

Приложимото право за сделки, включващи MMPO, се определя въз основа на автономията на волята на страните и правото на мястото, където е сключена сделката. Въпреки това, тези традиционни стълкновителни принципи при подобни сделки се тълкуват много по-широко, отколкото при сключване на договори между национални юридически лица. Правата и задълженията на международна организация като юридическо лице се определят от международното право, следователно стълкновителното регулиране на гражданските правоотношения с участието на MMPO е предмет не само на националното, но и на международното право. През 1975 г. Комитетът по договорите на Секретариата на ООН разработи Примерни правила и Модели на договори за всички ММО на ООН. В специално становище на Правния отдел на Секретариата на ООН (2002 г.) се подчертава, че „договорната практика на ООН има тенденция да избягва позоваването на всеки конкретен закон, особено на националното законодателство, когато е възможно. Най-приемливо е препратката към вътрешното право на тази организация.

Правото на собственост на MMPO по правило е фиксирано в международно споразумение между организацията и държавата на нейното местоживеене. Първоначалното начало на стълкновителното регулиране на правата на собственост е прилагането на правото на местонахождението на вещта. Международният характер на собствеността на MMPO обаче изисква превръщането на този общ конфликт обвързващ в специални – местоположението на централата на организацията, местоположението на вещта в международната зона. Такава трансформация на традиционните стълкновителни принципи означава прилагане на вътрешните правила на самата организация към регулирането на собствеността върху MMPO. По същия начин е обичайно да се тълкува правото на мястото на сключване на сделката - правото на мястото на сключване на договора в международното пространство.

Принципът на автономия на волята е напълно приложим за сделки, включващи MMPO. Съвременната договорна практика на ММПО показва устойчива тенденция на отказ от прилагане на националното право и подчиняване на сделката на международното право, общите принципи на правото, общите принципи на международното право.

1. Мястото на международното частно право в системата на правните дисциплини

Като независима правна наука международното частно право (PIL) се появи сравнително наскоро. За основател на PIL се смята Джоузеф Стори, който през 1884 г. публикува книга, озаглавена „Коментар на конфликта на закони“, прилага сложен анализ на ситуациите, преобладаващи в международното право и за първи път използва термина „международно частно право“. ” себе си (международно частно право).

PIL възниква и се развива поради наличието в света на около двеста правни системи от вътрешното законодателство, регулиращи едни и същи обществени отношения. Ако освен национални субекти на правото (физически и юридически лица на определена държава) в правоотношението участва и „чужд елемент“, е необходима допълнителна правна уредба, създаването на система от специални правила, които отчитат международния характер на правоотношенията. Тази система е самостоятелен отрасъл на правото – международно частно право.

PIL включва познаване на гражданското право, гражданския процес, семейното, конституционното и други отрасли на правото.

PIL взаимодейства с международното право и правните системи на своята държава, гражданско и търговско право, включва вещно право, облигационно право, задължения за непозволено увреждане, авторско право и патентно право, семейно, наследствено, трудово право, регулиране на международния транспорт, сетълменти, международно гражданско право процес, търговски арбитраж и др.

Изходните принципи на международното частно и международно публично право са еднакви. Правната връзка между тях се проявява в двойствеността на единните норми на международните договори, предназначени да регулират имуществените отношения с чужд елемент, и във факта, че международното частно право използва общите принципи на международното публично право (принципи на държавния суверенитет, не -намеса във вътрешните работи, принцип на недискриминация). Според PIL държавите трябва да спазват както своите договорни задължения, така и нормите и принципите на международното право.

2. Предмет на международното частно право

Международно частно правое съвкупност от правни норми на националната правна система и международни норми, уреждащи граждански, семейни, трудови и други лични неимуществени и имуществени отношения между граждани, юридически лица, държави и международни организации. Предмет на PIL саотношения, които имат частноправен характер, но в същото време излизат извън пределите на компетентността на отделна държава.

Субекти на тези отношения са граждани на различни държави, лица без гражданство, юридически лица. PIL разглежда гражданскоправните отношения, които възникват в международния живот. Тъй като предмет на регулиране в PIL са гражданскоправни отношения, структурно PIL се отнася до вътрешната правна система на всяка държава. Но като клон на юриспруденцията, PIL е сложен: развитието на въпросите на международното частно право не може да съществува без връзка с изучаването на проблемите на общото международно право.

PIL не съществува изолирано, той е тясно свързан с международното право и други правни дисциплини. Развитието на международното частно право се влияе от основните фактори на съвременната действителност: интернационализацията на икономическия живот, засилената миграция на населението, научно-техническия прогрес.

Основните тенденции в развитието на международното частно право:

1. Стремеж към унифициране на правните норми чрез приемане на международни договори и образци на закони.

2. Разширяване на сферата на регулиране на PIL (космически дейности, комуникации и др.).

3. Възникване на противоречия между нормите на международните договори в областта на PIL.

4. Усъвършенстване и кодифициране на нормите на PIL на национално ниво.

5. Научно-техническо развитие.

6. Повишаване ролята на принципа на автономия на волята на страните, преминаване към по-гъвкави стълкновителни норми.

В редица случаи както международното частно право, така и международното публично право регулират общия комплекс от едни и същи отношения, но използвайки свои специфични методи за всяка една от тези системи.

3. Обществени отношения в международното частно право

Международните отношения могат условно да се разделят на две основни групи: междудържавни отношения и немеждудържавни отношения.

Междудържавни отношенияуредени от международното публично право. Не междудържавнопредмет на международното частно право.

Ако в правоотношението освен национални субекти на правото има и „чужд елемент”, се налага допълнителна правна уредба. Субекти на отношения в ПИЛ са: 1) физически лица; 2) юридически лица; 3) самите държави (в някои случаи).

Разглежданите от PIL връзки с обществеността имат следните характеристики: 1) са от частен характер; 2) в същото време им се придава международно значение. Това са отношения, които възникват между граждани на една държава и властите на друга, отношения между граждани на различни държави, отношения между юридически и физически или юридически лица на различни държави. Тези отношения нямат властен характер, не се осъществяват на държавно ниво, тоест са частни отношения.

Спецификата на PIL се състои във факта, че въпреки различията в правните системи на държавите, именно PIL с помощта на стълкновителни норми разкрива правото на коя държава трябва да се приложи в съответните случаи.

Особеност на регулираните отношения е наличието в тях на т. нар. чужд елемент. "Чуждият елемент" в PIL са: 1) лице, което има чуждестранна принадлежност (гражданство, местожителство - по отношение на физически лица; "националност" - по отношение на юридически лица); 2) обект, намиращ се на територията на чужда държава; 3) юридически факт, който се е случил или се извършва в чужбина.

PIL се прилага по въпросите на гражданското право, търговското право, авторското право, трудовото право, семейното право. PIL определя правото и правоспособността на чуждестранни физически и юридически лица, въпроси на имунитета; отношения по външнотърговски договори; правата на авторите върху произведения, публикувани в чужбина; трудово право и социално положение на лицата, намиращи се на територията на чужда държава и др.

4. Международно право и международно частно право

Както международното право, така и международното частно право в широк смисъл уреждат международните отношения. Можем да кажем, че PIL е специален случай на международното право. PIL може да се разглежда като набор от норми, уреждащи гражданскоправните отношения (между физически и юридически лица от различни държави, на ниво международни неправителствени организации), които имат международен характер, като уредбата на PIL не противоречи на принципите на международно публично право (IPL).

WFP и PIL се разграничават въз основа на:

1) по предмета (например, когато частните правоотношения са предмет на регулиране, самите държави могат да действат като субекти на тези правоотношения, а само публичните междудържавни отношения са предмет на MPP);

2) по субекти (субекти на ЗПП са държави, международни организации; субекти на ЗЛЗ са граждани и организации);

3) по източници (основният източник на MPP са международни договори, основните източници на PIL, в допълнение към международните договори, са националното законодателство).

Най-съществената разлика между PIL и WFP е, че WFP служи за регулиране на отношенията между държавите, WFP определя техните взаимни задължения, начини на взаимодействие и т.н., създавайки специални международни организации за постигане на тези цели в рамките на международното право.

Субектите на отношения в WFP сасамите държави, международни организации, в които тези държави членуват, и PIL е насочена към регулиране на обществени отношения, които имат граждански характер, тоест свързани с различни отрасли на вътрешното право: както гражданското (семейно, трудово, търговско, поземлено, икономическо ) и свързани с областта на международния бизнес.

Субектите на отношения в ПИЛ сафизически и юридически лица, в някои случаи - държави. Специфичната разлика между разглежданите отношения е наличието в тях на „чужд елемент“, тоест физическо или юридическо лице, принадлежащо на друга държава, обект, разположен на територията на чужда държава; юридически факт, настъпил в чужбина.

5. Съдържание на международното частно право

Нормите на PIL уреждат граждански, семейни и трудови отношения с чужд или международен елемент, докато регулирането на гражданскоправните отношения между лица на две държави е свързано с общото състояние на външнополитическите отношения между тези държави.

Три групи имуществени отношения попадат в обхвата на PIL:

1) тези, чийто субект е страна, която е чужда по природа (граждани, организации, понякога държави);

2) тези, чиито участници принадлежат към една и съща държава, но обектът (например наследствена собственост), във връзка с който възникват съответните отношения, се намира в чужбина;

3) такива, чието настъпване, промяна или прекратяване е свързано с юридически факт, настъпил в чужбина (причиняване на вреда, сключване на договор, смърт и др.).

Особеността на уредбата на гражданските правоотношения с „чужд елемент” е, че нормите на ЗИЛ понякога не съдържат пряко предписание за разрешаване на конкретен въпрос. Правилата посочват само кое законодателство трябва да се прилага (правила за конфликт). PIL включва всички норми, уреждащи гражданскоправните отношения с „чужд елемент”, но от решаващо значение е самата същност на отношенията, предметът на регулиране, а не методът на регулиране.

Нормите на PIL са насочени към уеднаквяване на частното право в областта на международната търговия (основната област на приложение), в областта на научното, техническото и културното сътрудничество, морския, железопътния и въздушния транспорт. PIL включва както стълкновителни норми, така и материалноправни норми, уреждащи гражданскоправните отношения, възникващи в областта на международното икономическо, научно, техническо и културно сътрудничество, както и правила, определящи граждански, семейни, трудови и процесуални права на чужденците.

6. Същност на нормите на международното частно право

Като цяло естеството на нормите на PIL е свързано с международния характер на разглежданите от PIL социални отношения. Международното публично право установява правоотношения между държавите (inter nations, inter gentes), и в този смисъл е международно. Международното частно право установява правоотношения между лица, принадлежащи към различни държави, които излизат извън рамките на отделна правна система, тоест изискват изясняване кое право се прилага за тях и това е неговият международен характер.

Нормите на PIL са част от международното право, но принадлежат към вътрешното право, тъй като PIL урежда специална група обществени отношения, които имат двойна природа и нямат „собствена“ правова система. Тези правоотношения, въпреки че са граждански, съчетават гражданскоправни и международноправни принципи, действащи съвместно и неразделно.

В резултат на трансформацията нормите на международните договори стават норми на вътрешното право и преминават в категорията на нормите на PIL. Трансформацията се извършва чрез приемане на национален закон или друг нормативен акт, често международен договор. След трансформацията нормите запазват автономна позиция във вътрешната правна система на всяка държава, подписала международен договор.

В днешно време, въпреки тенденцията за увеличаване на ролята на международния договор в въпроса за правното регулиране, вътрешното законодателство продължава да бъде един от най-значимите източници на правно регулиране. Поради тази причина всяка държава (с изключение на случаите на използване на унифицирани норми на международни договори и общи принципи на международното право) прилага в областта на регулирането на гражданскоправните отношения с „чужд елемент“ не едни и същи норми на международното частно право. общи за всички държави, но различни норми, основани на закона, приет в страната. Но с по-тясното взаимодействие на държавите помежду си, има постоянно унифициране на нормите на PIL.

7. Руската доктрина на международното частно право

В Русия целта на нормите на PIL е правната подкрепа на международните икономически, научни, технически и културни отношения, установяване на правен статут на чужденците в Руската федерация, съответстващ на правата на човека, определени от международни пактове. Русия се позовава на разпоредбите на Заключителния акт и други документи на Конференцията за сигурност и сътрудничество в Европа, които имат за цел да гарантират от всяка държава на нейна територия правата на човека и основните свободи на лицата, подлежащи на нейната юрисдикция, за предоставяне на ефективна правна помощ на граждани на други участващи държави, временно намиращи се на тяхна територия, както и за осигуряване на възможност за сключване на брак между граждани на различни държави.

Действията на руската държава в PIL се определят от принципите, залегнали в Конституцията на Руската федерация:

1) спазване, признаване и зачитане на суверенитета и суверенното равенство на всички страни;

2) отказ от използване на сила или заплаха със сила;

3) неприкосновеност на границите, териториална цялост на държавите;

4) мирно разрешаване на спорове;

5) ненамеса във вътрешните работи;

6) зачитане на правата и свободите на човека, включително правата на националните малцинства;

7) добросъвестно изпълнение на задължения и други общопризнати принципи и норми на международното право.

Нормите на вътрешното законодателство, отнасящи се до PIL, включително стълкновителни норми, са от общ характер, без да се правят разграничения по отношение на различни чужди правни системи.

На настоящия етап MCHP е изправен пред следните задачи:

1) подобряване на правната подкрепа на интеграционните процеси за уеднаквяване и сближаване на правните норми на различни държави;

2) насърчаване на използването на по-задълбочени форми на сътрудничество;

3) защита на правата и интересите на чуждестранните инвеститори в Руската федерация и инвестиционната дейност на Руската федерация в чужбина;

4) разширяване на гаранциите за правата на чужденците в Руската федерация в различни области (трудово, семейно право, съдебна защита);

5) осигуряване на защита на правата на собственост и законните интереси на граждани, организации и фирми на Руската федерация в чужбина.

PIL заема специално място в световната правна система. Основната му специфика се крие във факта, че PIL е отрасъл на националното право, един от частноправните клонове на правото на всяка държава (руски PIL, френски PIL и др.). То е включено в системата на националното частно право наред с гражданското, търговското, търговското, семейното и трудовото право. Понятието „международен“ тук има съвсем различен характер, отколкото в MPP, това означава само едно нещо: има чужд елемент в гражданско правоотношение (няма значение, един или повече и коя версия на чуждия елемент ). Въпреки това, PIL е много специфична подсистема на националното законодателство на отделните държави.

Специалният характер и парадоксалността на неговите норми се изразяват в самия термин „домашен PIL”. На пръв поглед тази терминология изглежда абсурдна. Не може да има отрасъл на правото, който да е едновременно вътрешно (национален) и международен. Всъщност тук няма нищо абсурдно. Просто говорим за правна система, предназначена да регулира пряко международните отношения от недържавен характер (възникнали в личния живот). Парадоксалният характер на нормите на PIL се изразява и във факта, че един от основните му източници е пряко MPP, който играе изключително важна роля при формирането на националния PIL. Прието е да се говори за двойствената природа на нормите и източниците на PIL. Всъщност това е може би единственият отрасъл на националното право, в който MPP действа като пряк източник и има пряко действие. Ето защо определението „хибрид в юриспруденцията” е доста приложимо за PIL.

Като основни (общи) принципи на ЗИЛ могат да се считат посочените в ал. "в" на чл. 38 от Статута на Международния съд „общи принципи на правото, присъщи на цивилизованите нации“. Общите принципи на правото са общопризнати правни постулати, методи на правна техника, „правни максими“, разработени от юристите на Древен Рим. Нека изброим общите принципи на правото, които се прилагат пряко в PIL: не можете да прехвърлите повече права на друг, отколкото сами имате; принципи на справедливост и чиста съвест; принципи за недопускане на злоупотреба с права и защита на придобити права и др. „Цивилизовани нации“ означава онези държави, чиито правни системи се основават на приетото римско право

Особеността на ЗИЛ като право е, че то урежда особена група обществени отношения, които имат двойствен характер и нямат собствена правна система. Всяка държава (с изключение на случаите на използване на унифицираните норми на международните договори и общите принципи на международните договори) прилага в областта на регулирането на гражданскоправните отношения с чужд елемент не едни и същи норми на PIL, общи за всички държави, но различни норми.

По този начин PIL е специален отрасъл на правото и принадлежи към сферата на вътрешното право. PIL, като клон на юриспруденцията, се състои от институции и концепции както на MPP, така и на институциите на гражданското право на различни държави.

Дискусиите за самото понятие PIL, неговия предмет, норми, методи на правно регулиране се дължат преди всичко на комплексно явление, обозначавано с три думи - „международно частно право“, всяка от които има свое собствено съдържание:

Международно – означава наличието на чужд елемент;

Частен – посочва характера на регулираното правоотношение;

Право – определя система от правно обвързващи норми.

Дори самата комбинация от термини, които формулират понятието, позволява да се характеризира PIL като сложен, нетрадиционен отрасъл на правото. Неслучайно PIL се нарича „хибрид на юриспруденцията“ или „пъзел за професори“. От една страна, регулирането се осъществява между субекти на вътрешното право, най-вече между физически и юридически лица; от друга страна отношенията имат международен характер и често тяхното регулиране е опосредствано от международни норми.

Въпросът какво представлява MCHP е спорен. Някои определят PIL като неразделна част от единна система на международното право, която включва международно публично и международно частно право (S.B. Krylov, V.E. Grabar, I.P. Blishchenko). Тази гледна точка беше присъща в по-голямата си част на учените от съветската епоха.

Други характеризират PIL като полисистемен комплекс, съдържащ елементи както на вътрешното, така и на международното публично право (A.N. Makarov, R.A. Mullerson). Тази позиция вече е загубила своята популярност. Въпреки това, V.V. Гаврилов смята, че гледната точка на A.N. Макарова (началото на 20 век), споделена от съвременния изследовател на МЧП Р.А. Мюлерсън, е „най-близо до реалността“. С други думи, той е най-подходящ за отразяване на същността на PIL. самият V.V Гаврилов нарича PIL като цяло изкуствено образувание, състоящо се от нормите на различни правни системи, като твърди, че понятието „международно частно право“ е по-скоро образователен и методически термин, отколкото обозначение на каквато и да е система от норми. Подобна оценка трудно може да се нарече конструктивна и достойна за внимание при изследването на PIL.

Най-разпространеният възглед е включването на PIL в правната система на националните отрасли на правото, където той заема самостоятелна правна ниша. Това мнение е изразено както от класиците (Л. А. Лунц, И. О. Перетерски), така и от повечето съвременни учени (М. М. Богуславски, Г. К. Дмитриева, В. П. Звеков, С. Н. Лебедев, А. Л. Маковски, Н. И. Маришева, Г. К. Матвеев, А. А. Рубанов).

Гледната точка на Л.П. Ануфриева, която смята, че PIL не е клон, а подсистема на руското право. Според автора в рамките на националната правна система на всяка държава съществува специална подсистема – международно частно право – с уникален обект, методи на регулиране и вътрешна организация. Авторът обосновава тезата си с няколко аргумента, сред които основният е аргументът, че квалификацията на PIL като отрасъл на националното право, наред с други отрасли, „би застрашила обосновката за прилагане на съответните критерии” при отделянето на набора от нормите като отрасъл на правото. Всъщност PIL включва отношения от различни национални отрасли на руското право (гражданско, семейно, трудово, процесуално). Освен това основата, неразделна част от нормативния състав на международното частно право, са специфични стълкновителни норми, които проникват в цялата „рамка“ на това право. Може би като постановка научен въпрос може да се декларира статута на PIL като подсистема на руското право. Въпреки това, сегашното състояние на руското законодателство относно PIL, огромните пропуски в правоприлагането и недостатъчните изследвания на състоянието на PIL предопределят целесъобразността от квалифициране на PIL на настоящия етап като отрасъл на руското право.

Като се има предвид, че най-приемливата за характеризиране на статута на PIL е широко разпространената гледна точка, че PIL е клон от националното право, е необходимо да се посочи, че всяка държава самостоятелно разработва и приема правилата, уреждащи избора на правна система в ситуации, когато гражданското право отношенията са от международен характер. Конфликтните норми във всички правни системи имат свое собствено съдържание и понякога се различават значително една от друга, въпреки факта, че установяват правила за едни и същи фактически обстоятелства.

Съдия, който разглежда граждански спор, усложнен от чужд елемент, преди всичко ще се позовава на националните стълкновителни норми. И така, съдът на Руската федерация, в зависимост от вида на правоотношението, е длъжен да приложи стълкновителни норми, съдържащи се в раздел VI от Гражданския кодекс на Руската федерация или в раздел 7 от Следствения комитет на Руската федерация. , в ситуация, когато гражданското правоотношение е от международен характер. Правните системи на Англия, Франция, Украйна, САЩ и други държави имат собствено национално регулиране на конфликтите.

Международното частно право е тясно свързано с международното публично право, тъй като отношенията между субектите на вътрешното право съществуват в международния живот. Редица въпроси, по които държави с различни правни системи са успели да постигнат компромис, се решават чрез сключването на международни споразумения. Международните договори могат да съдържат както материални, така и стълкновителни норми. Съдът, прилагайки международно стълкновително правило, ще бъде принуден обаче, както и при прилагането на национални стълкновителни норми, впоследствие да избере подходящото материално право, което ще позволи решаване на спора по същество.

Договорите, съдържащи материалноправни норми, предоставят на държавите-участнички в тези договори готова уредба на отношенията, без да се търси компетентен закон. Например Бернската конвенция за закрила на художествените и литературните произведения (1886 г.) предвижда специални правила за преводи, публикуване на произведения или тяхното повторно публикуване със съгласието на авторите. Държавите, ратифицирали тази конвенция (Руската федерация от 1995 г.), включват нейните норми в своята правна система. В същото време обхватът на Бернската конвенция има свое собствено правно пространство, различно от обхвата на националното право.

По този начин националното и международното регулиране представляват два независими типа рационализиране на социалните отношения. В международното частно право, както в никой друг клон на вътрешното право, "обемът" на международното регулиране съответства, а в някои области дори надвишава "обема" на националното законодателство.

PIL е традиционно признат независимотрасъл на правото, който се занимава с частно правоиндустрии. Че. негов предмет са частните отношения, т.е. взаимоотношения между индивидите. Но такива отношения се уреждат от нормите на други частноправни отрасли на правото (GP, SP). Че. индикация за частния характер на отношенията все още не ни позволява да идентифицираме спецификата на предмета на регулиране на PIL и съответно да го разграничим от другите частни индустрии. Това ви позволява да направите индикация за втората характеристика на обекта. В доктрината PIL са взаимоотношения между частни лица международен частенживот или в международни граждански отношения .

Нормите на този отрасъл уреждат имуществени, лични неимуществени отношения, както свързани, така и несвързани с имуществени отношения, основани на равноправния правен статут на субектите на отношения, както и семейните, трудовите отношения с участието на т.нар. чужд елемент в тях.

PIL на определена държава, включително Руската федерация, урежда такива отношения, които, без да се усложняват от чужд елемент, биха били регулирани от нормите на други клонове на частното право. Наличието на чужд елемент дава субекта на PIL.

MPP, за разлика от MCHP, регулира преди всичко междудържавните политически отношения, а MCHP регулира отношенията чисто между индивиди, въпреки че държавите също могат да бъдат участник в PIL отношенията. WFP може да регулира и т.нар международни икономически отношения, но за разлика от PIL, именно такива отношения се развиват между държавите (уредени от раздел WFP - PIL).

Значение на PIL в имуществения оборот: в случай на правен спор възниква въпросът кой правен орган ще го разгледа и въпросът какъв закон ще бъде приложен (например: IJI, признаване на чуждо съдебно решение).

При характеризиране на субекта на PIL и неговото място в правната система трябва да се има предвид какво се има предвид под термина „международен” ​​във връзка с понятието PIL. Самото име на PIL може да доведе до извода, че това е такова наднационално (наднационално) право за всички държави.

WFP се счита за международна в смисъл, че управлява отношенията между държавите. За разлика от това PIL е признат за международен, тъй като регулира връзката между индивиди, но принадлежащи към различни държави, и отношения излизат извън рамките на една правна система.

Правни норми, предназначени да регулират такива отношения, съществуват във всички правни системи (на всички държави). Следователно MCHP е част от вътрешното национално правовсяка държава част от националната правна система. Всяка държава има свой собствен MCHP. Нормите на този отрасъл се съдържат в специални правни източници.

Че. към държавата се прилага в областта на регулиранетогражданските отношения с чужд елемент не са едни и същи правила на PIL, които биха били общи за всички държави, но собствен национален PIL, per изключениеслучаи на използване на унифицирани норми международни договори и общи принципи на ИЛ.

б) Критерии за наличие на чужд елемент в правоотношения

Определението на критериите е много важно от практическа гледна точкагледна точка, тъй като те ни позволяват да припишем конкретно правоотношение към предмета на регулиране на ЗИЛ и съответните правни норми.

критерии:

присъствие в правоотношения на чужденец предмет(чуждестранни граждани, юридически лица и в определени случаи чужди държави);

обектиправоотношението, във връзка с което съществува това правоотношение, се намира в чужбина, в чужда държава. Такова правоотношение се счита за усложнено от чужд елемент дори когато всички участници в това правоотношение принадлежат към една държава.

Например: наследствено правоотношение: когато имотът се намира в чужда държава, а наследниците (субекти на наследственото правоотношение) са граждани на друга държава (държави) или живеят там.

3. юридическите факти, които са в основата на възникването, изменението и прекратяването на частноправни отношения, са настъпили или протичат в чужда държава.

Например: сключване на договор, смърт на физическо лице, причиняване на вреда.

Един е достатъченкритерии за разглеждане на правоотношения сложенчужд елемент.